Кассационная жалоба в арбитражный суд

После того, как состоялось решение арбитражного суда, его можно обжаловать в апелляционном, кассационном и надзорном порядке. Апелляцией называется возможность подачи жалобы на судебный акт, не вступивший в силу. Кассация и надзор – процедуры пересмотра уже вступивших в законную силу решений первой и второй инстанций. Во всех отраслях права (арбитраж не является исключением) предусмотрена «двухступенчатая» кассация.

Как и куда обратиться с кассационной жалобой, какой для этого предусмотрен срок и какова стоимость госпошлины – об этом в нашей статье.

Кассация в арбитраже

Многие специалисты отмечают, что именно в арбитражном законодательстве, по сравнению с гражданским, уголовным, административным, наиболее четко сформулированы правила кассации, четко регламентированы все нюансы и особенности. И действительно, в главе 35 Арбитражного процессуального кодекса РФ предельно ясно изложены нормы по первой кассации (ст.ст.273 – 291 АПК РФ) и отдельно по второй (ст.ст.291.1.- 291.15 АПК РФ – указанные статьи были добавлены в кодекс в 2014 году). Для примера, в статьях гражданского процессуального и уголовного процессуального кодексах содержатся статьи, правила которых относятся одновременно к кассационному порядку обоих уровней.

Различие в следующем. Когда прошла апелляция и решение вступило в законную силу, участники могут воспользоваться правом обжалования по «первой» кассации (= третья инстанция), то есть обратиться с жалобой в окружной арбитражный суд. После того, как суд округа принял решение по этой жалобе и в том случае, если оно не устроило кого-либо из участников, можно обратиться с кассационной жалобой в Верховный суд РФ, в Судебную коллегию по экономическим делам («вторая кассация», она же четвертая инстанция).

Полномочия судей, сроки и порядок пересмотра в округе и ВС различны. Вместе с тем, для них характерны основные общие черты:

• обратиться в кассацию можно только при условии, что исчерпаны все предыдущие возможности обжалования. Так, для обращения в округ заявитель обязан был воспользоваться возможностью апелляционного обжалования (за исключением случаев, когда апелляция не предусмотрена). Для того, чтобы жалобу приняли в Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ, нужно предварительно пройти вторую и третью стадии обжалования.
• судьи обоих уровней не вправе вступать в исследование представленных доказательств, делать выводы об их недопустимости, подвергать сомнению установленные факты и устанавливать новые обстоятельства (в отличие от апелляции: там такая возможность сохраняется);
• судебные акты вступают в законную силу немедленно, их копии направляются участникам в 5-дневный срок;
• отмена первоначального решения и апелляции возможна лишь в том случае, когда выявлены существенные нарушения процессуального (АПК РФ) или материального (ГК РФ) законодательства, повлиявшие на исход дела и в итоге серьезно нарушившие законные экономические права сторон или других лиц.

В соответствии со ст. 273 АПК РФ, право просить о проверке законности судебных актов в порядке кассации является гарантией конституционных интересов участников арбитражного спора. Это одна из возможностей устранить судебную ошибку, из-за которой произошло несоблюдение конституционного права человека на судебную защиту.

В окружном суде возможен пересмотр следующих судебных актов:

• судебный приказ, вынесенный в первой инстанции. Поскольку закон не предусматривает возможности апелляционного обжалования приказа, его сразу можно опротестовать в порядке кассации.
• решение суда первой инстанции, если оно обжаловалось в апелляции. При этом обратиться в третью инстанцию можно и в тех случаях, когда апелляционная жалоба подавалась, но, к примеру, в восстановлении пропущенного срока апеллятору было отказано.
• постановление апелляционного суда – оно может быть пересмотрено в кассации отдельно или вместе с первоначальным решением, в зависимости от того, какая просьба содержится в кассационной жалобе.
• решение Суда по интеллектуальным правам (принятое в первой инстанции).

Обращаем внимание, что ряд решений можно пересматривать, минуя апелляцию. Так, из первой в третью инстанцию можно обжаловать:

• определение о мировом соглашении;
• определение об оспаривании акта третейского суда, а также о выдаче исполнительного листа по исполнению решения третейского суда;
• определение арбитражного суда по делу о признании решения суда другого государства, о приведении такого решения в исполнение.

В Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ, то есть во «вторую» кассацию обжалуются:

• вступившие в законную силу решения и определения арбитражных судов республик и областей (краев), приравненных к ним городов федерального значения;
• апелляционные акты;
• решения окружных судов, принятые ими в первой инстанции;
• кассационные постановления окружных судов (то есть акты, вынесенные окружными арбитражными судами в третьей инстанции).

Как уже нами указывалось, по общему правилу необходимо пройти все три инстанции, только тогда появляется возможность обратиться в Верховный суд РФ. Вместе с тем, в судебной практике допускаются исключения. К примеру, по делам, которые рассмотрены в упрощенном порядке и по которым отсутствуют основания, предусмотренные в части 4 ст. 288 АПК РФ (перечень грубых процессуальных нарушений), можно сразу после апелляции обращаться в Судебную коллегию по экономическим делам ВС РФ.

Следует учитывать, что в полномочия Судебной коллегии входит не только пересмотр в четвертой инстанции, но и периодическая подготовка важных обзоров арбитражной практики, на которую ориентируются все нижестоящие суды. При подготовке текста жалоб полезно использовать последние обзоры, из них можно почерпнуть важные ссылки на законодательство и правильное толкование норм.

Обжалование в кассационном порядке может быть как судебного акта полностью, так и в части. К примеру, можно выразить несогласие с суммой взыскания, но в целом само взыскание не оспаривать.

Обратиться с просьбой пересмотреть арбитражные акты разрешается не только сторонам, третьим лицам, но другим субъектам – в тех случаях, когда их права нарушены. При этом в жалобе необходимо отразить, какие именно негативные последствия наступили для заявителя. Он вправе потребовать присудить ему компенсацию, если считает, что нарушено его конституционное право на разумный срок судопроизводства.

Чтобы обратиться в кассационный суд с жалобой, необходимо:

• получить копии решения и апелляционного постановления (если обращение готовится в Верховный суд – то нужно получить и копию судебного акта округа), изучить их. Чаще всего результат апелляции обжалуется в том случае, когда решение первой инстанции оставлено в силе, реже – когда первое решение было отменено.
• обратить внимание на сроки: кассационную жалобу можно подать не позднее полугода со дня, когда решение вступило в силу (то есть, со дня апелляционного рассмотрения).
• составить жалобу и сформировать приложение к ней: все состоявшиеся судебные акты с синей печатью, квитанция об уплате госпошлины и копии жалоб по числу лиц.

Сроки подачи кассационной жалобы по арбитражному делу

Период, в течение которого можно подать кассационную жалобу, составляет 2 месяца со дня вступления в законную силу обжалуемого акта (судебного приказа, решения первой инстанции). Если заявитель уже прошел третью инстанцию и намерен подать касжалобу в Верховный суд РФ, двухмесячный срок будет исчисляться со дня вынесения кассационного постановления окружного суда.

В законе есть исключения из общего двухмесячного правила, к примеру, кассрок составляет:

• 1 месяц со дня вынесения определения об утверждении мирового соглашения (оно подлежит немедленному исполнению, но возможность кассационного обжалования в течение месяца за участниками процесса сохранена);
• 10 дней со дня вынесения постановления апелляционного арбитражного суда в деле о понуждении юрлица провести собрание участников;
• 1 месяц со дня вынесения определения по вопросу оспаривания решений третейского суда.

В соответствии со ст. 276 АПК РФ, пропущенный по уважительной причине срок подачи кассационной жалобы в окружной суд может быть восстановлен. Аналогичная возможность предусмотрена статьей 291.2 АПК РФ, если обращение подается в четвертую инстанцию.

Необходимо учесть, что при разрешении вопроса о восстановлении срока судья окружного или Верховного суда РФ обратит внимание на три критерия:

1. Наличие ходатайства о восстановлении, оно должно быть подано непосредственно в кассационную инстанцию. Если такого прошения не поступит, по своей инициативе суд не вправе принимать жалобу к производству и обязан в течение 10 суток вернуть заявителю.

2. Ходатайство может быть подано в 6-месячный срок со дня вступления в силу обжалуемого судебного акта. Если этот срок прошел, в восстановлении будет отказано. Для тех, кто узнал о состоявшемся решении позднее, за пределами полугодового срока, закон позволяет исчислять 6 месяцев со дня, когда о нарушении прав стало известно заявителю. Эти обстоятельства следует подтверждать доказательствами.

3. Наличие уважительной причины пропуска: это означает, что опоздание произошло не по вине заявителя. К примеру, если он знал о состоявшихся решений, но вовремя не обращался за получением заверенных копий для подачи кассации, то срок ему не восстановят. Причина пропуска должна быть объективной, о ней стоит подробно рассказать в ходатайстве:

В Арбитражный суд Поволжского округа

От Истца:
ИП Ракин Иван Иванович,
11.11.1990 года рождения,
уроженец г. Волгоград,
дата и место регистрации в качестве ИП,
№ ЕГРИП
Адрес: 400000, ул. Автомобилистов,
д. 11 А, офис 50, г. Волгоград
тел/факс, электронная почта

ХОДАТАЙСТВО
О восстановлении пропущенного срока кассационного обжалования
решения арбитражного суда и апелляционного постановления по делу № 12345/2020

Указанное решение было обжаловано истцом в апелляционном порядке в 12-й арбитражный апелляционный суд, постановлением от 13.05.2020 в удовлетворении жалобы было отказано.

Поскольку указанное апелляционное постановление, в нарушение п. 9.5 ч. 9 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации, утвержденной Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 № 100, не было опубликовано в «Картотеке арбитражных дел» и автоматизированной системе в сети Интернет в течение 24 часов со дня вынесения, истцом пропущен срок кассационного обжалования апелляционного определения от 13.05.2020.

Указанный судебный акт был опубликован в Картотеке только 20.07.2020, то есть за пределами установленного ст. 276 АПК РФ 2-хмесячного срока для подачи кассационной жалобы. Копия апелляционного постановления истцу не вручалась. Поскольку истцом, в силу отсутствия возможности ознакомиться с текстом полного решения, жалоба не была подготовлена в течение 2-х месяцев по объективным причинам, не зависящим от него, в силу требования части 2 ст. 117 АПК РФ, пропущенный срок подлежит восстановлению.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 117, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Восстановить пропущенный срок кассационного обжалования решения Волгоградского Арбитражного суда от 02.03.2020 об отказе в удовлетворении иска ИП Ракина Ивана Ивановича к ИП Петрову Александру Андреевичу о взыскании долга по договору оказания услуг в сумме 3400000 рублей и апелляционного постановления от13.05.2020 об оставлении в силе указанного решения.

Принять к рассмотрению кассационную жалобу истца ИП Ракина И.И. по арбитражному делу № 12345/2020.

Приложение: копия доверенности;

скриншот опубликования в Картотеке апелляционного постановления.

Представитель истца:
число,
подпись.

Согласно судебной практики, несвоевременное опубликование в единой системе арбитражных актов – веское основание для восстановления пропущенного срока. Вместе с тем, в последнее время суды стараются неукоснительно соблюдать Инструкцию, на которую ссылается заявитель в представленном нами образце. Ранее, когда электронный оборот не был так хорошо развит в судебной системе, опубликование могло быть с опозданием на месяцы.

В то же время, судьи при решении вопроса о восстановлении срока обращают внимание и на объективную возможность ознакомиться с текстом обжалуемого судебного акта. Так, если сторонам копия вручалась под роспись сразу после оглашения, то ссылка на несвоевременное опубликование в Интернет-картотеке не уместна.

В ряде случаев срок восстанавливается при возвращении жалобы заявителю для устранения недостатков. Так, по одному из дел срок был восстановлен в следующей ситуации: заявитель подал жалобу в рамках срока, но ее возвратили из-за отсутствия в приложении документа, подтверждающего полномочия представителя. После того, как доверенность была приобщена, 2-хмесячный срок уже истек, но по ходатайству был восстановлен – суд признал указанные обстоятельства уважительными.

Ходатайство о восстановлении срока, направленное судье округа или Верховного Суда, разрешается им единолично, по общей норме – части 2 ст. 117 АПК РФ:

• лица не извещаются;
• срок рассмотрения – 5 суток;
• в случае удовлетворения ходатайства об этом указывается в определении о принятии кассационной жалобы к производству. Это правило действует, если обращение составлено в соответствии с требованиями к форме и содержанию. Когда эти требования нарушены, жалобу оставляют без движения, и тогда на восстановление срока указывают в определении об оставлении без движения;
• в случае отказа выносится определение о возвращении жалобы, копия которого должна быть направлена заявителю на следующий день.

Примечательно, что определение судьи ВС РФ о восстановлении срока или об отказе в его восстановлении может быть отменено Председателем Верховного суда России или его заместителями. Они вправе вынести свое, противоположное решение по данному вопросу. Председатель арбитражного суда округа и его заместители такими полномочиями не наделены.

Как составить и подать кассационную жалобу

Требования к форме и содержанию четко определены АПК РФ. Так, в соответствии с правилами ст. 277 АПК РФ, жалоба должна содержать:

• наименование суда, в который она подается: это Арбитражный суд округа или Судебная коллегия по экономическим делам Верховного Суда РФ;
• данные об участниках спора: указывается процессуальный статус каждого из них, включая стороны, представителей и третьих лиц, с адресами, номерами регистрации в качестве ИП или юрлица, номерами телефонов, электронной почтой. Лучше указать как можно больше полной информации, известной автору жалобы, в том числе сведения о номере дела;
• результаты всех предыдущих решений (первой и второй инстанции, если жалоба направляется в ВС – то здесь указывается и постановление третьей инстанции) в хронологическом порядке, с отражением даты вынесения и сути каждого из перечисленных судебных актов. Не следует слишком нагромождать текст приведением многочисленных фактов, цитат из решений. Достаточно отразить результат, к примеру: «…..решением таким-то требования истца на сумму…. Удовлетворены частично, а именно:……»; «…..апелляционным постановлением (дата) жалоба ответчика в части…. отклонена….»;
• требования заявителя (автора жалобы) о пересмотре судебного акта (одного или всех). Здесь же следует отразить те нарушения закона, которые повлияли на исход дела (сослаться на нормы закона): написать, в чем они конкретно выразились и как привели к грубым нарушениям законных экономических прав заявителя. В ходе обоснования своей позиции можно сослаться на фактические обстоятельства, установленные предыдущими инстанциями;
• просьба к суду: оставить без изменения одно или все решения, состоявшиеся до подачи жалобы, отменить их, прекратить производство, направить на новое рассмотрение в первую инстанцию, принять новое решение и т.д.;
• приложение к кассационной жалобе: в нем должна быть квитанция об уплате государственной пошлина, размер которой составляет 3000 рублей; заверенные копии всех предыдущих актов арбитражных судов, документы о полномочиях представителя, копии жалобы по числу участников;
• подпись и число. Необходимо лишний раз проверить, подписана ли каждая копия жалобы: если подпись хотя бы на одной из них отсутствует, заявитель столкнется с оставлением всего пакета документов без движения. Будет установлен срок, в течение которого недостатки можно устранить.

Исходя из практики, есть и другие случаи, когда жалоба оставляется без движения:

• не указано, какой именно судебный акт следует пересмотреть. Заявитель перечислил все нарушения, которые допустили предыдущие инстанции, но не указал, какое из них нужно, по его мнению, отменить.
• не указано, какой именно суд принимал решения. Несмотря на то, что в приложении все копии имелись, судья округа или Верховного суда не обязаны догадываться, каким судом был разрешен спор. Об этом четко должно быть указано в тексте обращения.
• не приложены документы, свидетельствующие о направлении копии жалобы другой стороне. Заявителю нужно представить почтовую квитанцию (уведомление) или расписку о личном вручении копии жалобы с копией всего приложения. В противном случае жалоба будет оставлена без движения.
• не приобщена квитанция об уплате госпошлины.
Смотрите так же:  Приложение N 3. Приказ о санкциях

Можно воспользоваться образцом кассационной жалобы в арбитражный суд:

Ответчик:
ИП Петров Александр Андреевич,
01.04.1991 года рождения, уроженец г. Челябинска,
дата и место регистрации в качестве ИП,
№ ЕГРИП,
тел., электронная почта ДДД.рф,
адрес: ул. Школьная, д. 12, литер Б, г. Волгоград

Дело№ 12345/2020
Госпошлина: 3000 рублей

КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
На решение арбитражного суда и апелляционное постановление по делу

Полагаю, что решение от 02.03.2020 и апелляционное постановление от 13.05.2020 не соответствуют требованиям процессуального и материального права, что повлияло на исход дела и грубо нарушило мои права как индивидуального предпринимателя.

Отказывая в удовлетворении моих требований, обоснованно заявленных к ответчику ИП Петрову А.А., суд исходил из положений ч. 2 ст. 781 ГК РФ, в соответствии с которой услуги подлежат полной оплате в тех случаях, когда возникла невозможность исполнения услуг по вине заказчика. Вместе с тем, суд первой, а затем и апелляционной инстанции, не приняли во внимание, что аудиторский анализ по договору возмездного оказания услуг от 11.01.2020 ИП Петровым А.А фактически выполнены не были. Этот факт подтверждается свидетелями Ерохиным В.А., Наумовым А.К., Репиной А.А. Данные лица являются бухгалтерами, с которыми у истца заключен единый договор на оказание бухгалтерских услуг от 01.10.2020, сроком на 1 год.

Судом первой и второй инстанции грубо нарушены требования ч. 2 ст. 65 АПК РФ, то есть процессуального закона: в ходатайстве истца о приобщении к материалам дела копии договора об оказании бухгалтерских услуг от 01.10.2020 было отказано. В нарушение требований ч. 2 ст. 159 АПК РФ, арбитражным судом Волгоградской области было отказано в рассмотрении моего повторного ходатайства об истребовании указанного договора, при этом определение судом не выносилось.

Таким образом, вследствие нарушений материального и процессуального законов, повлиявших на неправильное истолкование и неверное применение норм гражданского законодательства при разрешении спора, а также вследствие несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам спора, мои права истца, предусмотренные ст. 41 АПК РФ, грубо нарушены. Без устранения этих нарушений невозможно восстановление моих прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности.

Учитывая, что общий срок рассмотрения моего иска с 15.02.2020 по настоящее время нарушает мое конституционное право на разумный срок судопроизводства, полагаю необходимым в соответствии со ст. 222.1 АПК РФ заявить о присуждении компенсации.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 273, 222.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Решение Волгоградского Арбитражного суда от 02.03.2020 об отказе в удовлетворении иска ИП Ракина Ивана Ивановича к ИП Петрову Александру Андреевичу о взыскании долга по договору оказания услуг в сумме 3400000 рублей, апелляционное постановление 12-го арбитражного апелляционного суда от 13.05.2020 отменить.

Вынести новое решение об удовлетворении всех требований истца в полном объеме.

Присудить компенсацию за нарушение права на разумные сроки судопроизводства в размере 200000 рублей. Реквизиты счета для перечисления суммы: наименование, БИК, ИНН Банка, расчетный счет.

• копия решения Волгоградского Арбитражного суда от 02.03.2020;
• копия постановления 12-го арбитражного апелляционного суда от 13.05.2020;
• квитанция об уплате госпошлины;
• доверенность от 01.04.2020;
• копия касжалобы.

Обратите внимание, что дополнительно в тексте жалобы мы указали реквизиты банковского счета – это необходимо в тех случаях, когда заявитель просит присудить компенсацию за нарушение разумных пределов разбирательства. В итоговом постановлении кассационный суд обязан указать, удовлетворил ли просьбу истца или отказал ему.

Обращение в Верховный суд РФ составляется аналогичным образом. В тексте следует добавить еще один судебный акт – постановление округа по итогам «первой кассации».

Несоблюдение требований ст. 277 АПК РФ и ст. 291.3 АПК РФ, касающихся формы и содержания жалобы, может повлечь оставление ее без движения. Об этом выносится определение, где указывается срок оставления – до его истечения заявитель вправе устранить недостатки.

Кассационная жалоба подается в письменном виде, путем направления почтой, личной сдачи в канцелярию или путем заполнения формы на официальном сайте.

Следует учитывать, что жалоба в округ подается через тот суд, где было принято обжалуемое решение. В четвертую инстанцию жалоба сдается прямо в канцелярию Верховного суда РФ.

После поступления жалобы в кассацию

В течение трех дней арбитражный суд направляет жалобу вместе с делом в округ. Если заявителем соблюдены требования по форме и содержанию, обращение принимается кассационной инстанцией к производству в течение 5-ти рабочих дней (если поступила жалоба на судебный приказ, то судья при наличии оснований передает ее на пересмотр в течение 15-суток). Вопрос о принятии к производству решается судьей округа в единоличном порядке, принятие к производству оформляется определением, копия которого рассылается участникам спора и иным заинтересованным лицам.

В определении о принятии к производству указывается дата и место первого судебного заседания. Должны быть соблюдены требования об истечении срока обжалования: пока данный срок не истек, назначать слушание и рассматривать жалобу недопустимо.

Иной порядок рассмотрения кассационной жалобы, направленной в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ. Здесь применяются положения о «выборочной» кассации, то есть все обращения проходят стадию изучения (фильтрации), и лишь потом, при наличии оснований, часть из них рассматривается в судебном заседании.

Поступившая в ВС РФ жалоба изучается судьей Верховного суда единолично. При необходимости им может быть истребовано дело, если представленного приложения недостаточно.

Изучив жалобу, судья ВС РФ в течение 2-5 месяцев выносит одно из двух возможных определений:

• о передаче для рассмотрения в Судебную коллегию – если изложены доводы о неправильном применении норм закона, из-за которых экономические интересы заявителя нарушены, а также в тех случаях, когда смысл используемой нормы закона искажен и т.д. Пересмотр возможен и в случаях существенного нарушения процедуры предыдущих заседаний.
• об отказе в передаче на рассмотрение в Судебную коллегию — если содержание обращения не подтверждает наличие существенного нарушения закона, следовательно, не имеется оснований для пересмотра. К примеру, часто в передаче жалобы на рассмотрение отказывают в связи с тем, что заявитель дает оценку выводам суда, требует исследования доказательств и установления новых фактов, при этом не ссылается на существенное нарушение собственных прав и законных интересов. Поскольку Судебная коллегия не вправе устанавливать новые обстоятельства и делать выводы о достаточности или недостаточности представленных доказательств, практически всегда такие жалобы не передают на пересмотр.

В полномочия Председателя Верховного суда и его заместителей входит возможность не согласиться с отказом в передаче жалобы не рассмотрение в коллегию, они вправе отменить определение и вынести новое.

Для заинтересованных лиц предусмотрена возможность подачи ходатайства о приостановлении исполнения решения, которое разрешается судьей кассационной инстанции. В ходатайстве необходимо обосновать, почему целесообразно приостановить исполнение: часто мотивировка такой необходимости связана с невозможностью поворота в случае отмены актов нижестоящих инстанций. К примеру, если вынесено решение о сносе самовольно возведенного здания, ответчик может обратиться с ходатайством о приостановлении исполнения, привести доводы о невозможности восстановления помещения в случае, если решение отменят. По поступившему ходатайству о приостановлении исполнения в трехдневный срок выносится определение, в нем устанавливается срок: к примеру, до окончания производства в кассационной инстанции.

Отзыв на кассационную жалобу в арбитражный суд

Лица, получившие копию жалобы и определения о назначении дела к рассмотрению, вправе подать отзыв. Такая возможность предусмотрена статьей 279 АПК РФ (если жалоба рассматривается в окружном суде) и статьей 291.4 АПК РФ (если жалоба направлялась в Верховный суд).

Отзыв представляет собой возражение относительно заявленных в касжалобе требований. К нему желательно приобщить подтверждающие документы, которые опровергают позицию кассатора. Копия отзыва и копия приложения должны быть отправлены другим участникам, и документальное подтверждение отправки или вручения представляются в кассационный суд.

Требований к содержанию отзыва в АПК РФ не предусмотрено. Вместе с тем, из текста должно быть понятно, на каких нормах основывает свое мнение автор отзыва, с какими требованиями не согласен и почему:

От ответчика:
ИП Петров Александр Андреевич,
01.04.1991 года рождения, уроженец г. Челябинска,
дата и место регистрации в качестве ИП,
№ ЕГРИП, тел., электронная почта ДДД.рф,
адрес: ул. Школьная, д. 12, литер Б, г. Волгоград

Истец:
ИП Ракин Иван Иванович,
11.11.1990 года рождения, уроженец г. Волгоград,
дата и место регистрации в качестве ИП, № ЕГРИП
Адрес: 400000, ул. Автомобилистов,
д. 11 А, офис 50, г. Волгоград
тел/факс, электронная почта

Представитель истца:
Просин Анатолий Петрович,
на основании доверенности от 06.06.2020,
тел., электронная почта ААА.рф

ОТЗЫВ
На кассационную жалобу истца ИП Ракина И.И. об отмене решения арбитражного суда
и постановления 12-го апелляционного суда по делу № 12345/2020

Решением Волгоградского Арбитражного суда от 02.03.2020 в удовлетворении иска ИП Ракина Ивана Ивановича к ИП Петрову Александру Андреевичу о взыскании долга по договору оказания услуг в сумме 3400000 рублей было отказано в полном объеме.

Указанное решение было обжаловано истцом в апелляционном порядке в 12-й арбитражный апелляционный суд, постановлением от 13.05.2020 в удовлетворении жалобы отказано.

Считаю, что судами первой и второй инстанции верно применены положения материального и процессуального законов, выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам правоотношений между истцом и ответчиком.

Так, фактическое выполнение мною действий, предусмотренных договором возмездного оказания аудиторских услуг от 11.01.2020, подтверждено актом выполненных работ, подписанным лично истцом. То обстоятельство, что впоследствии истец не смог воспользоваться финальным отчетом, составленным мною, не влечет отмены судебных решений. Таким образом, суды правильно применили ч 2 ст. 781 ГК РФ, так как невозможность использования результата аудиторского анализа по причине наличия вируса в компьютерном оборудовании истца не влечет оснований ля возврата оплаченных услуг по вышеуказанному договору.

Суд первой инстанции, а затем и 12-й апелляционный арбитражный суд правомерно отказали в ходатайстве истца о приобщении к материалам дела договора на выполнение бухгалтерских услуг, заключенного ИП Ракиным И.И. со сторонними лицами. Данный договор к существу спора не имеет никакого отношения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Решение Волгоградского Арбитражного суда от 02.03.2020 об отказе в удовлетворении иска ИП Ракина Ивана Ивановича к ИП Петрову Александру Андреевичу о взыскании долга по договору оказания услуг в сумме 3400000 рублей, апелляционное постановление 12-го арбитражного апелляционного суда от 13.05.2020 оставить без изменения, кассационную жалобу ИП Ракина И.И. отклонить как необоснованную.

• уведомление о вручении ИП Ракину И.И. заказного письма с копией отзыва;
• копия отзыва.

ИП Петров А.А., число, подпись

Добавим, что отзыв в суд можно представить путем заполнения специальной формы на сайте, уведомление о вручении можно приобщить электронно в форме скриншотов. Участникам дела отзыв направляется исключительно заказной корреспонденцией с уведомлением.

В практике есть случаи, когда отзыв не принимался судом: к примеру, когда в нем ставился вопрос об отмене решений, при этом автор отзыва не пользовался правом обжалования. Напротив, грамотно составленный отзыв может существенно повлиять на итог пересмотра.

Рассмотрение кассационной жалобы

После того, как назначено заседание, стороны и заинтересованные лица извещаются о дне слушания – такой порядок предусмотрен и в окружном суде, и в Судебной коллегии ВС РФ по экономическим спорам.

Неявка лиц, которые были извещены, в том числе путем размещения даты и времени заседания на сайте суда, не препятствует рассмотрению жалобы. По делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, вызов лиц не осуществляется – участникам направляется копия уже принятого постановления или определения.

Если после принятия жалобы поступило ходатайство об отказе от нее, производство по жалобе прекращается, о чем выносится определение. Повторное обращение того же лица по тем же доводам в ту же инстанцию недопустимо.

Пересмотр начинается с доклада одного из судей. Он доводит до сведения присутствующих следующую информацию:

• суть спора;
• соблюдение двухмесячного срока опротестования;
• решения, вынесенные в предыдущих инстанциях, окончательный результат;
• кассационная жалоба, ее тезисы и процессуальное положение ее автора, о чем он просит и в чем видит существенное нарушение законодательства, а также несоблюдение своих прав и интересов;
• отзыв на касжалобу — от кого поступил, на что обращено внимание в содержании.

Далее выслушиваются присутствующие (первым – заявитель), решение принимается путем голосования судей, входящих в состав коллегии. Такие правила действуют и в окружном суде, и в Судебной коллегии ВС РФ.

Срок рассмотрения жалобы в округе составляет 2 месяца со дня поступления жалобы вместе с делом на рассмотрение в кассационный округ, в связи с особой сложностью может быть продлен до полугода председателем судебного органа. Часто одним из признаков особой сложности, влекущей продление кассационного рассмотрения, является многочисленность участников процесса (к примеру, по коллективному иску выступают более 100 истцов).

В Верховном суде тоже действует 2-месячный срок рассмотрения, он исчисляется со дня поступления в коллегию дела и жалобы. Нормами АПК РФ продление срока рассмотрения не предусмотрено.

По итогам рассмотрения жалобы арбитражный суд округа выносит постановление, а Верховный суд РФ – определение. Оба процессуальных документа вступают в силу немедленно и обязательны для нижестоящих судов.

Полномочия кассационных арбитражных судов и Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ следующие:

• оставить решение первой инстанции, а также апелляционное постановление без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения. Подобные решения принимаются в тех случаях, когда не установлен факт неправильного применения закона и не выявлены последствия в виде существенного нарушения прав кассатора. Может быть и такой вариант: апелляционное постановление отменено, а первоначальное решение — нет;
• отменить предыдущие решения и вынести свое, если все события спора установлены верно, но при этом неправильно применено законодательство. Отмена может быть частичной или полной, и чаще всего судом дело направляется для рассмотрения заново, со стадии первой инстанции, но в другом составе судей. В определенных случаях дело может быть направлено в другой суд первой инстанции, действующего в пределах округа. К примеру, вследствие отмены решения Волгоградского арбитражного суда дело может быть направлено на новое рассмотрение в Самарский арбитраж. Такая ситуация возможна, если, к примеру, одно и то же дело рассматривает повторно в кассационном порядке;
• отменить решения и прекратить производство по делу (полностью или в части).

Ни окружной суд, ни Судебная коллегия по экономическим спорам не вправе указывать нижестоящим судам на достоверность или недостоверность того или иного доказательства, но при этом иные указания для других судов имеют обязательную силу. Кроме того, кассация не вправе рассматривать дополнительные доказательства, если они не были исследованы ранее. Переоценка уже исследованных доказательств недопустима.

Обычно пересмотр происходит в рамках тех доводов, которые заявлены в жалобе. Они тщательно проверяются судьями, делается вывод о наличии или отсутствии существенных нарушений статей гражданского и арбитражного законодательства. Между тем, в соответствии со ст. 286 АПК РФ (переделы пересмотра), в кассационном порядке должны быть проверено соответствие примененных норм права тем обстоятельствам, которые установлены в судебных заседаниях. В случае несоответствия предыдущие решение по спору отменяются. Кроме того, при наличии процессуальных оснований для отмены решения, в кассации может произойти отмена судебного акта, даже если эти процессуальные основания не указаны заявителем.

Итак, основаниями для отмены (изменения) судебных актов в результате пересмотра арбитражным судом округа являются:

• несоответствие выводов суда одного из обжалуемых решений фактическим обстоятельствам дела, установленным этим же судом или последующими инстанциями. К примеру, установлены обстоятельства фиктивности заключенных договоров, но при этом суд применил положения норм, регулирующих правоотношения, возникающих в рамках законных сделок;
• неправильное применение материального права – к примеру, применен закон, который в данном споре не должен был применяться или тот, действие которого прекращено;
• нарушение процессуального законодательства (незаконный состав суда, рассмотрение спора в отсутствие стороны, не извещенной надлежащим образом, нарушение правил о родном языке – к примеру, когда отказано в привлечение переводчика иностранному гражданину, отсутствие подписи судей в постановлении, нарушение тайны совещания и т.д.).
Смотрите так же:  Приказ о зачислении башгу 2020. Приказ о зачислении башгу 2020

По итогу пересмотра в третьей инстанции судом округа выносится кассационное постановление, в котором должны быть указаны мотивы принятого решения, также распределение между сторонами понесенных судебных расходов (если дело направлено в нижестоящие суды для повторного рассмотрения, то этот вопрос решается судьями нижестоящих инстанций). В пятидневный срок копии постановлений вручается сторонам, дальнейшее обжалования возможно в порядке «второй» кассации в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ.

Основаниями для отмены и изменения решений в порядке кассационного пересмотра в Верховном суде РФ являются существенные нарушения, в результате которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав в сфере экономической деятельности. При этом Верховному суду разрешено выходить за пределы касжалобы, если установлено иное, не заявленное кассатором нарушение законности. Судебной коллегией по итогам рассмотрения кассационной жалобы выносится определение, которое можно обжаловать в дальнейшем в Президиум Верховного суда, в порядке надзора.

Арбитражный суд Кировской области

О суде

Образец кассационной жалобы

В Федеральный арбитражный суд
______________________ округа
через Арбитражный суд _______

Истец: ______________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Ответчик: ___________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Третье лицо: ________________
_____________________________
(наименование, адрес)

Дело No. ___________

на решение Арбитражного суда Кировской области от «___»________ ____ г.

и постановление Второго апелляционного арбитражного суда от «___»___________ ____ г.

«__»__________ ____ года Арбитражным судом ______________________ вынесено решение по данному делу, в соответствии с которым Истцу отказано в иске к Ответчику о переводе прав покупателя по договору купли-продажи недвижимости.

Постановлением Второго апелляционного арбитражного суда ________ от «__»___________ ____ года решение оставлено без изменения.

Истец не согласен с вынесенными по делу судебными актами, считает, что они подлежат отмене, поскольку суды при их вынесении неправильно применяли нормы материального права.

В соответствии с ч. 1 ст. 250 ГК РФ при продаже доли в праве общей собственности одним из сособственников постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случаев продажи с публичных торгов.

Согласно ч. 3 ст. 250 ГК РФ если продажа доли в общей собственности была осуществлена с нарушением преимущественного права ее покупки другими сособственниками, то «любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев» требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя.

«___»_________ ____ года Третье лицо и Ответчик заключили договор купли-продажи нежилых помещений общей площадью ___ кв. м, составлявших общую долевую собственность Истца и Третьего лица по данному делу, чем было нарушено преимущественное право Истца на покупку указанных помещений. О заключении данного договора Истец узнал только во время проведения «___»__________ ____ г. Общего собрания акционеров Третьего лица, на котором Истец присутствовал как акционер. До этого момента никакой информации о заключенной Третьим лицом и ответчиком сделке у Истца не имелось.

Письменное уведомление от Третьего лица о намерении продать свою долю в общей собственности на нежилые помещения постороннему лицу в нарушение п. 2 ст. 250 ГК РФ Истцу не направлялось.

В силу ст. 195 ГК РФ срок, установленный законом для обращения в суд за защитой нарушенного права, является сроком исковой давности. ГК РФ разграничивает сроки исковой давности на общий (3 года — ст. 196) и специальные сроки для отдельных видов требований, которые могут быть как менее, так и более трехлетнего срока (ст. 197). Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила могут быть установлены только ГК РФ или иными законами (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

П. 3 ст. 250 ГК РФ не устанавливает иного порядка исчисления срока на реализацию сособственником преимущественного права приобретения доли в общей собственности. Поскольку трехмесячный срок, установленный п. 3 ст. 250 ГК РФ, определяет, в течение какого времени участник долевой собственности может обратиться в суд за защитой своего нарушенного права, то такой срок полностью соответствует данному в ст. 195 ГК РФ определению исковой давности, а значит, относится к специальным срокам исковой давности и на него должны распространяться нормы ГК РФ о начале течения срока на обращение за судебной защитой, то есть с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Однако суды, указав в судебных актах, что трехмесячный срок по ст. 250 ГК РФ является пресекательным, не проанализировали доводы Истца о том, что указанный трехмесячный срок должен исчисляться со дня, когда Истец узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а не с даты совершения сделки.

Таким образом, суды не применили норму, подлежащую применению по данному делу. В соответствии с п. 2 ст. 250 ГК РФ на продавце лежит обязанность известить в письменной форме остальных участников общей собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием существенных условий сделки. Только в случае отказа сособственников или неприобретения ими права собственности на недвижимое имущество в течение месяца продавец может продать свою долю любому лицу. Суд, не исследовав исполнения продавцом указанного требования закона, необоснованно применил п. 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.1998 г. No. 8.

При даче разъяснений пленум исходил из соблюдения продавцом требований п. 2 ст. 250 ГК РФ и осведомленности Истца (сособственника) о совершаемой сделке. Поскольку Истцу было известно о совершаемой сделке с посторонним лицом, пленум указал, что трехмесячный срок для перевода прав и обязанностей покупателя по договору является пресекательным и восстановлению не подлежит.

Суды вообще не исследовали материалы дела в целях процессуальной экономии, как указано в решении суда по делу, чем нарушены ст. ст. 168 и 268 АПК РФ.

На основании вышеизложенного и учитывая, что иск заявлен в пределах трехмесячного срока, а также руководствуясь ст.ст. 195 — 197, 200, 250 ГК РФ и ст.ст. 273, 275 — 277 АПК РФ,

отменить решение Арбитражного суда ___________________ по делу No. ____________ от «__»_________ ____ г. и постановление того же суда от «__»__________ ____ г. и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

1. Копии решения и постановления.

2. Платежное поручение об оплате госпошлины.

3. Квитанции о направлении копии жалобы Ответчику и Третьему лицу.

4. Доверенность представителя.

Представитель Истца по доверенности ___________/________________/

Образец кассационной жалобы: как подготовить, чтобы арбитражный суд принял обращение

Компания не согласна с судебным актом, который вынесла апелляция. В этом случае в вышестоящий арбитражный суд подают кассационную жалобу, образец такого документа поможет при подготовке. Что должно быть в обращении, чтобы его приняли к рассмотрению.

Воспользуйтесь образцом кассационной жалобы, если готовитесь оспорить решение апелляции в арбитражном суде округа

В РФ существует система кассационных судов. Сторона арбитражного спора вправе обратиться в кассационную инстанцию, если не согласна с результатом рассмотрения дела в нижестоящих судах. Например, если первая инстанция и апелляция вынесли судебные акты, с содержанием которых участник спора не согласен. Или если первая инстанция поддержала участника спора, а апелляция вынесла судебный акт не в его пользу. Проверенный образец кассационной жалобы пригодится при подготовке обращения в арбитражный суд округа или иную кассационную инстанцию.

Образец жалобы в суд округа



Посмотрите образцы других жалоб в журнале «Арбитражная практика для юристов»

Читайте об арбитражном процессе

Арбитражный суд примет кассационную жалобу, если в ней заявитель оспаривает применение нижестоящими судами норм процессуального или материального права. Если нарушения были, это дает шанс обжаловать решение, которое, по мнению заявителя, ущемляет его интересы.

Примером удачной кассационной жалобы может послужить обращение ПАО «Волгоградэнергосбыт» в Арбитражный суд Поволжского округа. ООО «РусЭнергосбыт» подало исковое заявление к ПАО о взыскании убытков в размере 34 637,79 руб. Суд первой и апелляционной инстанции поддержали требование ООО «РусЭнергосбыт». ПАО «Волгоградэнергосбыт» направило в суд округа жалобу. Кассация отменила постановление 12ААС в части размера удовлетворенных исковых требований. Суд снизил убытки до суммы в 8 565 руб. (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 16.05.2017 № Ф06-20203/2017 по делу А12-35393/2016).

Кассационную жалобу направляют только в случае, если апелляция рассмотрела предыдущее обращение по арбитражному делу по существу или отказала заявителю в восстановлении срока подачи жалобы, который он пропустил (ч. 1 ст. 273 АПК РФ). Нужно иметь в виду, что на уровне кассации нельзя подавать дополнительные доказательства. Кассационная инстанция работает только с теми материалами, которые уже есть в деле.

Кассационную жалобу подают в арбитражный суд округа или иной суд, в зависимости от специфики спора

Сторона приняла решение обратиться в кассацию. В общем порядке заявитель подает жалобу в окружной арбитражный суд. В кассацию обращаются только после того, как дело рассмотрели суд первой инстанции и апелляция. Если заявитель жалобы не согласится с мнением, которое выскажет суд округа, он вправе обратиться в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ. Коллегия является инстанцией второй кассации. Данная инстанция будет заниматься рассмотрением кассационной жалобой только после того, как арбитраж округа примет свой судебный акт.

Согласно нормам АПК РФ отдельно рассматривают обращения заявителей по делам о защите интеллектуальных прав. Заявитель вправе обжаловать позицию нижестоящего суда в Суде по интеллектуальным правам (п. 2 ч. 3 ст. 274 АПК РФ). Если СИП послужил первой инстанцией, тогда кассационную жалобу рассмотрит Президиум СИП. Второй кассацией для данного типа дел также является Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ.

При подаче жалобы учтите требования к подготовке и оформлению

Арбитражные суды принимают кассационные жалобы как в бумажном виде, так и в электронном, через систему «Мой арбитр». В жалобе перечисляют:

• обязательные сведения. Это данные, которые являются основополагающими для таких жалоб. Если заявитель забудет включить обязательные сведения в текст жалобы, суд оставит заявление без движения;
• дополнительную информацию. Например, заявитель может подчеркнуть для суда округа доводы, которые считает наиболее важными. Добавлять такие сведения заявитель не обязан, это его право.

Кассационная жалоба по арбитражному делу должна содержать следующие основные позиции (ст. 277 АПК РФ):

1. Информацию о суде (сведения о том суде, куда заявитель подает жалобу).
2. Идентификационные данные лица (фамилию, имя, отчество, процессуальный статус, место нахождения или жительства как заявителя, так и остальных лиц-участников процесса).
3. Контактные данные (телефонный номер, электронный адрес и так далее).
4. Сведения об обжалуемом акте. Заявителю необходимо указать наименование суда, информацию о решении, его предмет, дату принятия документа.
5. Основные требования заявителя.
6. Список приложений. Сюда входят копии обжалуемого судебного акта, документ о перечислении госпошлины или ходатайство с просьбой уменьшить ее размер.
7. Документы, которые подтвердят факт направления материалов другим сторонам спора. Перед обращением в суд необходимо передать копии кассационной жалобы по арбитражному спору и приложений к ней другим участникам процесса. Порядок направления материалов предусматривает их отправку письмом с уведомлением либо вручение копий под расписку лично адресату или его представителю.

   Суд рассмотрит жалобу в течение двух месяцев

   Заявитель подает жалобу через ту инстанцию, решение которой он обжалует.

   Законодатель устанавливает арбитражу двухмесячный срок для рассмотрения кассационных жалоб. Если заявитель уважительной причине не обратился в кассацию вовремя, он может восстановить пропущенный срок.

   Жалобу рассматривают в 2 основных этапа:

8. 1 этап – принятие обращения;
9. 2 этап – коллегиальное рассмотрение обращения.

   Законодатель устанавливает сроки кассационного производства:

10. не дольше двух месяцев с момента поступления материалов или с момента завершения срока подачи жалобы;
11. не дольше 6 месяцев при рассмотрении особо сложного дела.

    Образец кассационной жалобы в арбитражный суд

    Образец кассационной жалобы в арбитражный суд

    Подготовлен с учетом статьи № 291.3 АПК РФ «Форма и содержание кассационных жалобы, представления».

    Жалоба подаются в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в письменной форме и подписывается лицом ее подающим.

    Жалобы на определения суда первой и апелляционной инстанций, поданные по правилам, установленным АПК РФ, рассматриваются арбитражом кассационной инстанции в порядке, предусмотренном АПК для рассмотрения кассационных жалоб на решения и постановления соответствующего суда.

    В Федеральный арбитражный суд ____________
    ______________________________ округа

    через ___________________ арбитражный суд
    (наименование арбитражного суда, принявшего решение)

    Заявитель: ______________________________
    (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус)
    адрес: _________________________________,
    телефон: _____________, факс: __________,
    эл. почта: ______________________________

    Представитель заявителя: ________________
    (данные с учетом ст. 59 Арбитражного процессуального кодекса
    Российской Федерации)
    адрес: _________________________________,
    телефон: _____________, факс: __________,
    эл. почта: ______________________________

    Истец: __________________________________
    (наименование или Ф.И.О.)
    адрес: _________________________________,
    _________________________________________
    (для предпринимателя: дата и место
    рождения, место работы или дата и место
    государственной регистрации в качестве
    предпринимателя)
    телефон: _____________, факс: __________,
    эл. почта: ______________________________

    Ответчик: _______________________________
    (наименование или Ф.И.О.)
    адрес: _________________________________,
    телефон: _____________, факс: __________,
    эл. почта: ______________________________

    Госпошлина: __________________ рублей

    Кассационная жалоба на решение арбитражного суда

    о признании оспариваемого акта соответствующим нормативному
    правовому акту, имеющему большую юридическую силу

    В производстве ___________________________ арбитражного суда находилось (наименование арбитражного суда первой инстанции) дело № _____ по заявлению ________________________ (Ф.И.О. или наименование заинтересованного лица) от «___»________ ____ г. о признании _______________________________________ (или: указать отдельные (наименование нормативного правового акта) положения оспариваемого акта) не соответствующим _________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу)

    «___» ________ ____ ________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражным судом по данному делу было принято решение о признании __________________________ (наименование нормативного правового акта) (или указать отдельные положения оспариваемого акта) соответствующим ____________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу).

    «___»________ ____ г. ________________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус) в _______________________________ арбитражный апелляционный суд была подана Апелляционная жалоба об обжаловании Решения ____________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу N _____ от «___»________ ____ г.

    Постановлением ___________________________ арбитражного апелляционного суда от «___» ________ ____ Решение _______________________________ арбитражного (наименование арбитражного суда первой инстанции) суда по делу № _____ от «___»________ ____ г. оставлено без изменения.

    ____________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус заявителя) считает Решение _____________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу № _____ от «___» ________ ____ незаконным, поскольку ______________________________ (привести доводы со ссылками на нормы права, свидетельствующие о незаконности принятого решения, указать непринятые во внимание судом доказательства или на их неправильную оценку, нарушенные процессуальные нормы, неучтенные при вынесении решения нормы права)

    и нарушает права и законные интересы ___________________________ (Ф.И.О. или наименование, процессуальный статус заявителя), а именно:

    __________________, что подтверждается __________.

    Согласно ч. 7 ст. 195 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда по делу об оспаривании нормативного правового акта, за исключением решения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в течение месяца со дня вступления в законную силу.

    На основании вышеизложенного и руководствуясь ч. 7 ст. 195, ст. ст. 273 — 277 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, прошу:

    отменить (или изменить) решение ______________________________________ (наименование арбитражного суда первой инстанции) арбитражного суда по делу № _____ от «___»_________________ ____ г. и (или)

    постановление _________________________ арбитражного апелляционного суда от
    «___»________ ____ г. полностью (или в части _____________________________) и признать _______________________
    (наименование нормативного правового акта) ___________________ (или указать отдельные положения оспариваемого акта) не соответствующим ______________________________ (наименование нормативного правового акта, имеющего большую юридическую силу).

    1. Копия обжалуемого Решения арбитражного суда первой инстанции от «___»__________ ____ № ___.
    2. Копия обжалуемого Постановления арбитражного суда апелляционной инстанции от «___»__________ ____ г. № ___.
    3. Документы, подтверждающие незаконность оспариваемых судебных актов.
    4. Документы, подтверждающие нарушение прав и законных интересов заявителя.
    5. Документы, подтверждающие направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий кассационной жалобы и документов, которые у них отсутствуют.
    6. Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.
    7. Доверенность представителя от «___»__________ ____ г. № ___ (если жалоба подписывается представителем заявителя).
    8. Иные документы, подтверждающие обстоятельства, на которых заявитель основывает свои требования.

    «___»________ ____ г.

    Заявитель (представитель)
    ___________________
    (подпись)

    КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА на решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № _____________ от 18.03.2009 г., постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № ______________ от 28.10.2009 г.

    В Федеральный арбитражный суд Западно -Сибирского округа

    через Арбитражный суд Тюменской области

    625000, г. Тюмень, ул. Ленина, 74

    ООО «ПЛС»_________________ 625048, г. Тюмень, ул. ____________

    ЗАО «НК»_________________ 625000, г. Тюмень, ул. ________________ ЗАО «НКЦ»________________ 625000, г. Тюмень, ул. _______________ ЗАО «ИСК»_________________ 625048, г. Тюмень, ул. ___________

    на решение Арбитражного суда Тюменской области

    по делу № _____________ от 18.03.2009 г.,

    постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда

    по делу № ______________ от 28.10.2009 г.

    30.06.2008 г. ООО «ПЛС» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к ЗАО «НК» о взыскании задолженности за выполненные строительно-монтажные работы в размере 2 004 170,62 рублей и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 656 458,25 рублей.

    Определением Арбитражного суда Тюменской области от 21.01.2009 г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ЗАО «ИСК» и ЗАО «НКЦ».

    В порядке статьи 49 АПК РФ Истец увеличил размер исковых требований в части взыскания процентов, ходатайствовал об увеличении суммы процентов за пользование чужими денежными средствами с 01.07.2008 г. по день фактической уплаты суммы долга в размере 2 004 170,62 рублей, исходя из ставки рефинансирования 10,75 %.

    Суд принял увеличение размера исковых требований.

    Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.03.2009 г. с ЗАО «НК» в пользу ООО «ПЛС» взыскано 2 004 170,62 рублей долга и проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2008 г.

    28.10.2009 г. Восьмой арбитражный апелляционный суд постановил решение Арбитражного суда Тюменской области отменить.

    Считаем принятые судебные акты незаконными, необоснованными и принятыми с нарушением норм материального и процессуального права по следующим основаниям:

    1. Арбитражный суд Тюменской области не применил нормы процессуального права, подлежащие применению, а именно ст. 170 АПК РФ, чем нарушил п. 3 ст. 288 АПК РФ.

    Арбитражный суд Тюменской области при вынесении решения разрешил вопрос только по дополнительно заявленному требованию о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.07.2008 г. по день фактической уплаты суммы долга, не указав при этом в мотивировочной и резолютивной частях решения своих выводов относительно требования о взыскании процентов за период с 03.07.2005 г. по 30.06.2008 г. в размере 656 458,25 рублей.

    Следовательно, принятое судом решение отличается от предъявленных исковых требований.

    Впоследствии данное нарушение явилось одним из главных оснований для отмены вынесенного решения судом апелляционной инстанции.

    Таким образом, выводы суда, содержащиеся в решении сделаны с нарушением норм процессуального права, что привело к принятию неправильного судебного акта и является основанием для его отмены в соответствии с п. 3 ст. 288 АПК РФ.

    2. В нарушение п. 1 ст. 288 АПК РФ в ыводы арбитражного суда апелляционной инстанции являются неправомерными, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

    Кроме того, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно ст. 431, п. п. 1, 2 и 4 ст. 709 ГК РФ, чем нарушил п. 2 ст. 288 АПК РФ.

    Восьмой арбитражный апелляционный суд неправомерно сделан вывод о том, что цена по договорам подряда является твердой.

    Суд также указал, что стороны по договору подряда от 10.11.2004 г. установили твердую цену в размере 5 000 000 рублей и что в случае превышения Подрядчиком обусловленной договором цены иной размер цены договора может быть оплачен Заказчиком только при наличии заключенного дополнительного соглашения об изменении цены.

    Между тем, в п.3.1. договоров подряда от 10.11.2004 г. и от 10.05.2005 г. указана следующая формулировка: «предварительная стоимость работ по договору составляет…».

    В пунктах 3.2.данных договоров указана следующая формулировка: «окончательная стоимость работ определяется по факту их выполнения на основании представленных актов по формам КС-2 и КС-2».

    Таким образом, Стороны разграничили в договоре понятия «предварительная» и «окончательная» стоимость работ.

    Само по себе понятие «предварительный» означает — неокончательный, ориентировочный, приблизительный, то есть такой, после которого еще последует что-нибудь. 1 Предшествующий чему-нибудь основному , главному, производимый впредь до чего-н ибудь окончательного. 2

    Гражданское законодательство РФ не дает определения понятию «предварительная цена», а лишь указывает, что она может быть приблизительной или твердой (п. 4 ст. 709 ГК РФ).

    Согласно п. п. 1, 2 ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена может считаться твердой лишь при отсутствии в договоре указаний о цене.

    Исходя их условий договоров подряда от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. следует, что Стороны согласовали именно предварительную стоимость работ, предусмотрев возможность последующего изменения цены по факту выполненных работ на основании подписанных форм КС-2и КС-3.

    В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

    При таких обстоятельствах вывод суда апелляционной инстанции о том, что стороны установили твердую цену, не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

    Таким образом, выводы суда, содержащиеся в постановлении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно ст. 431, п. п. 1, 2 и 4 ст. 709 ГК РФ, что привело к принятию неправильного постановления и является основанием для отмены судебного акта в соответствии с ч. 1, 3 ст. 288 АПК РФ.

    3. В нарушение п. 1, пп. 2 п. 2. ст. 288 АПК РФ суд апелляционной инстанции неправомерно применил нормы материального права, а именно п. 5 ст. 709 ГК РФ.

    Кроме того, суд не применил нормы материального права, подлежащие применению, а именно п. 3 ст. 743 ГК РФ, чем нарушил п. 2 ст. 288 АПК РФ.

    Выводы арбитражного суда апелляционной инстанции неправомерны, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм процессуального права ( ст. 71 АПК РФ).

    Суд апелляционной инстанции неправомерно указал, что выполненные Подрядчиком работы сверх установленной договорами предварительной стоимости являются дополнительными, и оплачиваются Подрядчиком за свой счет.

    Согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика.

    Согласно п. 3 ст. 743 ГК РФ дополнительными являются работы, которые были обнаружены подрядчиком в ходе строительства и не были учтены в технической документации по договору подряда.

    По условиям договоров подряда от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. Подрядчик обязан был осуществить работы в соответствии с утвержденной проектной документацией. Соответственно объем, содержание работ был определен документацией, полученной от Заказчика.

    Однако, учитывая тот факт, что проектно-сметная документация в материалах дела отсутствует, у суда суд апелляционной инстанции отсутствовала фактическая возможность сделать объективный вывод о том, что работы, указанные в двух актах выполненных работ (КС-2) от 30.06.2005 г. являются дополнительными, и не вошли в проектную документацию.

    Вместе с тем, суд такой вывод сделал, основываясь лишь на формулировках предметов договоров подряда, которые в свою очередь не содержат виды и объемы работ. Исходя из содержания предметов договоров невозможно установить, какие работы должны быть выполнены Подрядчиком. Перечень работ по договорам подряда может определяется только исходя из анализа содержания проектно-сметной документации, которая в свою очередь судом не исследовалась.

    Все работы, выполненные ООО «ПЛС» по двум актам (КС-2) от 30.06.2005 г. входят в предмет договоров от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. и отражены в проектно-сметной документации.

    При выполнении работ Истец за рамки вышеуказанных договоров не выходил. Идентичность видов работ можно проследить из следующих актов выполненных работ по договору подряда от 10.11.2004 г.: КС-2 за июль 2005 г. (оплачен Ответчиком) и КС-2 за июнь 2005 г. (не оплачен Ответчиком). Соответствующие пункты, содержащие указание видов работ будут приведены в следующей сведенной таблице:

    работ по договору от 10.11.2004 г.

    Соотношение видов работ по пунктам

    КС-2 за июль 2005 г.

    КС-2 за июнь 2005 г.

    монтаж ж/б ригелей

    устройство монолитных ж/б узлов

    кладка наружных стен из твинблоков

    кладка перегородок из твинблоков

    устройство монолит. ж/б участков

    устройство монолит. ж/б перекрытия

    монтаж плит перекрытия

    устройство монолитных ж/б

    монтаж ж/б лестничных маршей

    установка закладных деталей

    монтаж металлических балок

    Таким образом, указанные в акте КС-2 за июль 2005 г. работы соответствовали видам работ, установленных предметом договора от 10.11.2004 г., согласно проектной документации, и не могут быть квалифицированы как дополнительные.

    Более того, в подписании дополнительных соглашений отсутствовала необходимость, о чем свидетельствует факт подписания со стороны ЗАО «НК» справок о стоимости выполненных работ (КС-3) и Актов приемки выполненных строительных работ (КС-2) от 30.06.2005г на сумму 451 197 рублей и 2 040 000 рублей соответственно, без каких-либо дополнительных указаний. Обязанность по оплате выполненных работ возникает у Ответчика именно при подписании актов КС-2, КС-3.

    Согласно 3.2. договоров от 10.11.2004 г. и 10.05.2005 г. окончательная стоимость работ определяется по факту их выполнения на основании представленных отчетов по формам КС-2, КС-3. Пункты 3.3. договоров устанавливают, что Заказчик оплачивает Подрядчику сумму договора в течение 3 рабочих дней со дня подписания актов выполненных работ.

    Учитывая, что предусмотренные договорами подряда работы произведены в полном объеме, приняты Ответчиком в отсутствие претензий по объему, качеству и срокам их исполнения у ЗАО «НК» перед ООО «ПЛС» возникла обязанность по оплате данных работ.

    Арбитражным судом апелляционной инстанции надлежащей оценки вышеуказанным обстоятельствам не дано.

    Согласно п. 2 и 4 ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

    Считаем выводы суда апелляционной инстанции о том, что выполненные Подрядчиком работы сверх установленной договорами предварительной стоимости являются дополнительными и оплачиваются Подрядчиком за свой счет, не могут быть положены в основу решения как несоответствующие действительным обстоятельствам дела.

    Таким образом, выводы суда, содержащиеся в постановлении не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм материального и процессуального права, что привело к принятию неправильного постановления и является основанием для отмены судебного акта в соответствии с п. 1, 3 ст. 288 АПК РФ.

    4. Выводы арбитражного суда апелляционной инстанции неправомерны, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, сделаны с нарушением норм процессуального права ( ст. 71 АПК РФ).

    Суд апелляционной инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, ошибочно указал, что справки по форме КС-2, КС-3 от 30.06.2005 г. по договору от 10.03.2003 г. свидетельствуют о том, что подрядные работы были проведены на объекте, принадлежащем ЗАО «ИСК», что противоречит условиям договора подряда от 10.03.2003 г.

    Согласно предмету договора от 10.03.2003 г. «Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется выполнить собственными силами из материалов Заказчика строительно-монтажные работы в строящейся II очереди ОЖК в квартале ул. ______________ г. Тюмени в соответствии с проектно-сметной документацией…».

    Исходя из смысла данного пункта Стороны не конкретизировали будущих собственников объектов, на которых будут выполняться подрядные работы, обобщенно указав территорию на которой расположен ряд строящихся объектов, в том числе и офис ЗАО «ИСК».

    В период действия договора от 10.03.2003 г. ООО «ПЛС» помимо выполненных на объекте, принадлежащем ЗАО «ИСК», подрядных работ также осуществило выполнение строительно-монтажных работ на объектах, принадлежащих банку «СК», ООО «Максим», медицинскому центру «Юни».

    Вышеуказанные обстоятельства подтверждаются подписанными без замечаний и оплаченными Ответчиком по договору от 10.03.2003 г. актами выполненных работ (КС-2): за ноябрь 2005 г. (объект — банк «СК»); за февраль-март 2005 г. (объекты: банк «СК», ООО «Максим», медицинский центр «Юни», ЗАО «ИСК» ).

    Таким образом, указание в акте КС-2 от 30.06.2005 г. одного из объектов, на котором осуществлялись подрядные работы в квартале ул. _____________ г. Тюмени не может расцениваться судом апелляционной инстанции в качестве несогласованного Сторонами предмета договора. Суд также не исследовал вопрос о точном месте нахождения объекта ЗАО «ИСК» в пределах территории, согласованной Сторонами в предмете договора от 10.03.2003 г.

    Таким образом, суд апелляционной инстанции в нарушение ст. 71 АПК РФ не дал надлежащей правовой оценки вышеуказанным обстоятельствам, которая в свою очередь необходима для правильного разрешения данного спора. Данные обстоятельства не были оценены и отражены в судебном акте апелляционной инстанции, что существенно нарушило права и законные интересы ООО «ПЛС» .

    Выводы арбитражных судов первой и апелляционной инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, что является самостоятельным основанием для отмены такого судебного акта.

    В связи с тем, что обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения данного спора арбитражными судами обеих инстанций не были оценены и отражены в судебных актах, Истец считает, что судебные акты арбитражных судов первой и апелляционной инстанции существенно нарушают права и законные интересы ООО «Полистрой», приняты с нарушением и неправильным применением норм материального и процессуального права, нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

    В силу ст. 287 АПК РФ суд кассационной инстанции не имеет полномочий на исследование и установление новых обстоятельств дела, а также не вправе переоценивать доказательства, которые были исследованы судами первой и апелляционной инстанций.

    На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. ст. 66, 71, ч. 4 п. 1 ст. 287, ст. 288 АПК РФ,

    Решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № _____________ от 18.03.2009 г. и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № _______________ от 28.10.2009 г. отменить и передать дело в Арбитражный суд Тюменской области на новое рассмотрение.

    Решение Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-4017/9-2008 от 18.03.2009 г.;

    Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А70-4017/9-2008 от 22.10.2009 г.;

    Документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (оригинал);

    Документ, подтверждающий вручение настоящей Кассационной жалобы Ответчику, третьим лицам (оригинал);

    Доверенность б/н от 30.07.2009 г. (оригинал).

    Представитель ООО «ПЛС»

    по доверенности А.В. Филатова

    1 Ожегов Сергей Иванович, Шведова Наталия Юльевна . Толковый словарь русского языка: 72500 слов и 7500 фразеологических выражений / Рос. АН, Институт рус. яз., Рос. фонд культуры. М.: Азъ, 1993.

    2 Толковый словарь русского языка: В 4 т. / Под ред. Д. Н. Ушакова . — М.: Государственный институт «Советская энциклопедия» ОГИЗ, Государственное издательство иностранных и национальных слов, 1935-1940.

    Смотрите так же:  Обновлены правила подачи заявления о распоряжении средствами маткапитала или его частью. Правила подачи заявления на материнский капитал