Договор цессии у поставщика. Договор цессии у поставщика

Сен 30, 2019 Законы

Договор цессии у поставщика

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

У одного юридического лица возникло денежное обязательство — долг — из договора поставки перед другим юридическим лицом, который сознательно не погашается его руководителем. Судебное взыскание задолженности на сегодняшний день кредитором по обязательству не производилось. Каким образом переуступить возникший долг в пользу физического лица? Есть ли особые требования к такому лицу? Как наложить обеспечительные меры с помощью Федеральной службы судебных приставов?

Сторонами в обязательстве, в том числе возникающем из договора, являются должник и кредитор. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 454 и п. 1 ст. 516 ГК РФ покупатель по договору поставки обязан оплатить поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки, а поставщик, в свою очередь, вправе требовать от покупателя такой оплаты.
Согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.
Приведенные нормы свидетельствуют о том, что поставщик, исполнивший свое обязательство по поставке товара, может уступить принадлежащее ему право требования оплаты от покупателя другому лицу. При этом ни ст. 382 ГК РФ, ни иные положения законодательства не ограничивают круг лиц, которые могут уступать право требования и которые могут приобретать указанное право в результате такой уступки. Поэтому юридическое лицо может уступить принадлежащее ему требование любому другому лицу, в том числе и гражданину, не имеющему статуса индивидуального предпринимателя.
Как следует из буквального толкования п. 1 ст. 382 и п. 1 ст. 388 ГК РФ, уступка права требования производится по сделке, в которой участвуют две стороны: лицо, уступающее право (цедент), и лицо, приобретающее право требования (цессионарий). В силу этого такая сделка является договором (п. 1 ст. 154 ГК РФ), поэтому к ней применяются общие положения ГК РФ о сделках (глава 9) и о договоре (главы 27-29) (ст. 307.1 ГК РФ). Должник не является стороной указанного договора и по общему правилу его согласия на совершение уступки не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК РФ).
Любой договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенными являются следующие условия:
— о предмете договора;
— названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые условия для договоров данного вида;
— все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Гражданское законодательство не называет существенные условия договора об уступке права требования (договора цессии). Следовательно, в отсутствие заявленных сторонами условий, о которых должно быть достигнуто согласие, существенным для договора цессии является условие о его предмете.
Предметом договора цессии является уступка права (требования), возникшего из конкретного обязательства, поэтому в целях признания договора заключенным уступаемое требование должно быть индивидуально определено.
То есть договор цессии должен содержать:
— указание на то, что цессионарию передается право (требование) по обязательству;
— положения, позволяющие установить, по какому именно обязательству передается право (требование) и на чем это обязательство основано (предмет обязательства и основания его возникновения).
В рассматриваемом случае для определения предмета сторонам следует указать в договоре на то, что цессионарию уступается право требования денежных средств в такой-то сумме с такого-то должника на основании договора поставки (с указанием его реквизитов), по которому цедентом должнику поставлены такие-то товары согласно такому-то документу (указать на документы, подтверждающие факт поставки товара).
Отсутствие в договоре цессии ссылки на обязательство, из которого возникло уступаемое право, делает договор беспредметным, в связи с чем он признается незаключенным (п. 1.1 Обзора ФАС Волго-Вятского округа, ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.12.2007 N А10-128/07-Ф02-9092/2007, решение Арбитражного суда Пензенской области от 23.11.2010 N А49-5644/2010)*(1).
Условие о возмездности или цена уступки требования не является существенным условием договора цессии (постановление ФАС Центрального округа от 01.06.2005 NА14-12392-2004-455/22). Вместе с тем необходимо помнить, что само по себе отсутствие в договоре условия о цене или условий, позволяющих определить такую цену, по общему правилу не явля
ется основанием для признания его безвозмездным договором: в этом случае применяются положения п. 3 ст. 424 ГК РФ о том, что исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. И только тогда, когда из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора напрямую следует, что он является безвозмездным, уплата какой-либо цены по нему не производится (п. 3 ст. 423 ГК РФ).
В связи с изложенным в том случае, если за уступку права гражданин должен уплатить какую-либо цену, то на это рекомендуется указать в договоре цессии, если же право уступается безвозмездно, то безвозмездный характер уступки должен быть обозначен в таком договоре в обязательном порядке. Отметим, что на безвозмездную уступку права требования от юридического лица гражданину не распространяется запрет на дарение между коммерческими организациями, установленный пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ.
Договор цессии должен быть совершен в той же форме, что и договор, из которого вытекает уступаемое требование (п. 1 ст. 389 ГК РФ), то есть в рассматриваемом случае — в той же форме, что и договор поставки (простой письменной или нотариальной, если договор поставки нотариально заверялся).
Если законом или договором не предусмотрено иное, право (требование) переходит к цессионарию в момент заключения договора цессии (п. 2 ст. 389.1 ГК РФ, смотрите также п. 11 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120 (далее — Информационное письмо N 120), постановление ФАС Центрального округа от 14.05.2010 N Ф10-1845/10). Вместе с тем момент перехода права может быть определен в договоре цессии иначе.
Составления акта приема-передачи уступаемого права закон не требует, хотя, разумеется, не запрещает оформлять переход прав к цессионарию подобным образом. Помимо акта приема-передачи, воля сторон сделки на передачу права может быть выражена непосредственно в договоре цессии, подписанием которого стороны определили момент перехода права, либо в каких-либо иных действиях сторон данного соглашения, свидетельствующих о выражении воли на передачу этого права (п. 11 Информационного письма N 120). Следует учитывать, что исполнение договора уступки права (требования) со стороны цедента заключается, в частности, в передаче цессионарию документов, удостоверяющих право требования (п. 3 ст. 385 ГК РФ). Поэтому на практике стороны договора цессии могут удостоверить переход прав требования по обязательству к цессионарию составлением акта передачи удостоверяющих эти права документов.
Что же касается возможности цессионария, к которому перешло право требования, обратиться в Федеральную службу судебных приставов (далее — ФССП) с просьбой принять обеспечительные меры для исполнения уступленного ему требования, то необходимо помнить, что по смыслу ст. 30 и ст. 64 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее — Закон N 229-ФЗ) любые исполнительные действия могут совершаться судебным приставом-исполнителем только после возбуждения исполнительного производства на основании исполнительного документа по заявлению взыскателя, если иное не установлено Законом N 229-ФЗ. Перечень исполнительных документов закреплен в ст. 12 Закона N 229-ФЗ.
Следовательно, до получения цессионарием соответствующего исполнительного документа какие-либо обеспечительные меры не могут быть предприняты ФССП. Отметим, что в случаях, подобных рассматриваемому, такими документами являются, как правило, исполнительный лист, выдаваемый на основании вступившего в законную силу постановления суда по делу о взыскании суммы задолженности (ч. 1 ст. 428 ГПК РФ, ст. 318 АПК РФ) либо на основании определения суда об обеспечительных мерах, если после подачи иска о взыскании задолженности в суд последний удовлетворил поданное стороной в деле ходатайство о принятии обеспечительных мер по исполнению будущего судебного постановления (ст.ст. 139-142 ГПК РФ, ст.ст. 90-93, ст. 96 АПК РФ).
В заключение отметим, что передача цедентом денежных требований в силу общих правил п. 1 ст. 384 ГК РФ о переходе к новому кредитору в полном объеме всех прав первоначального кредитора влечет за собой и передачу цессионарию права на подачу иска в суд (определение ВАС РФ от 25.06.2012 N ВАС-6012/12, постановление Президиума ВАС РФ от 17.06.1997 N 1533/97, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 09.02.2016 N Ф06-5907/16, постановление Президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 10.06.2016 по делу N 4Г-532/2016).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

8 ноября 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) Обращаем Ваше внимание на то, что отсутствие в договоре цессии прямого указания на договор, из которого возникло обязательство, само по себе может и не повлечь признания договора цессии незаключенным и перехода права (требования) по обязательству несостоявшимся, если из совокупности конкретных обстоятельств можно сделать вывод о том, что между цедентом и цессионарием существует определенность относительно предмета договора цессии (п. 12 Информационного письма N 120). Это соответствует правилу п. 3 ст. 432 ГК РФ, согласно которому сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК РФ).

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2020. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected]

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected] Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Уступка права требования по госконтракту не противоречит законодательству: ВС РФ признал недействующим письмо Минфина России

Верховный суд РФ не согласился с позицией Минфина России о том, что уступка права требования по государственному контракту возможна только при наличии согласия должника, и признал его письмо недействующим с момента издания (решение ВС РФ от 23.04.2020 № АКПИ19-112).

В 2017 г. Минфин России выпустил письмо от 21.07.2017 № 09-04-04/46799 (далее — Письмо Минфина России). Это письмо он направил Федеральному казначейству в ответ на обращение от 15.06.2017 № 05-03-09/47. В документе сообщалось, что личность поставщика (подрядчика, исполнителя) по контракту имеет существенное значение для государственного заказчика. Поэтому любая переуступка права требования по государственным контрактам, включая возмещение судебных расходов, противоречит бюджетному законодательству РФ и создает определенные риски для бюджетной системы. При этом Минфин России ссылался на определения ВС РФ от 04.07.2016 № 310-ЭС16-7423 и № 310-ЭС16-7341. В них было указано, что при отсутствии согласия должника на уступку права требования по муниципальному контракту договор цессии в части уступки права требования по такому контракту противоречит нормам ГК РФ, БК РФ и является ничтожной сделкой.

Несколько компаний подали в ВС РФ иск о признании недействующим Письма Минфина России. Истцы указали, что они предоставляли займы, в том числе под уступку заемщиком права требования по денежному обязательству по государственному контракту, заключенному путем проведения торгов. При направлении уведомления об уступке требования и предъявлении требования должники ссылались на Письмо Минфина России и отказывались платить по исполненному контракту новому кредитору (цессионарию), считая уступку права требования незаконной. В суде Минфин России указывал, что письмо подготовлено в качестве ответа на обращение Федерального казначейства, оно не обладает нормативными свойствами, поскольку не содержит обязательных к исполнению неопределенным кругом лиц предписаний, а также разъяснений о применении норм законодательства, хотя и имеет ссылки на нормы права. Кроме того, документ выражает только мнение Минфина России.

ВС РФ удовлетворил административный иск и признал недействующим Письмо Минфина России со дня издания (решение ВС РФ от 23.04.2020 № АКПИ19-112 «О признании недействующим со дня издания Письма Минфина России от 21.07.2017 № 09-04-04/46799»).

Во-первых, он указал, что позиция, изложенная в Письме Минфина России, действительно не соответствует законодательству. Обязанность личного исполнения государственного (муниципального) контракта обусловлена необходимостью обеспечения принципов открытости, прозрачности и сохранения конкуренции при проведении закупок. Данное правило согласуется с требованиями ч. 5 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», согласно которой при исполнении контракта не допускается перемена поставщика (подрядчика, исполнителя). ВС РФ пояснил, что такой запрет направлен на обеспечение надлежащего исполнения подрядчиком основного обязательства, являющегося предметом контракта, для защиты интересов заказчика от возможной уступки прав и обязанностей по заключенному контракту в части исполнения обязательств по поставке товара, выполнению работ, оказанию услуг. В то же время в результате подписания договора цессии не производится замена стороны договора — поставщика (подрядчика, исполнителя), а лишь переходит право требования уплаты начисленной задолженности. При этом заказчик сохраняет право на выдвижение возражений в соответствии со ст. 386 ГК РФ.

Во-вторых, Письмо Минфина России было издано органом государственной власти, оно было направлено для использования в работе в подведомственные органы и размещено на сайте Казначейства России, применялось государственными органами в отношении административных истцов и других лиц. Это свидетельствует о наличии у него нормативных свойств. Такие акты признаются судом не действующими полностью или в части со дня их принятия (п. 39 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2020 № 50).

Уступка требования победителем торгов: как избежать ошибок?

Чаще всего в случае уступки требования по заключенному на торгах договору другому лицу у победителя возникает множество вопросов. А может ли он вообще это делать? На что обратить внимание? Как избежать сложностей с контрагентом? Какие нюансы следует учесть и как не допустить ошибок, рассмотрим в материале.

Смотрите так же:  Калькулятор расчета госпошлины. Калькулятор госпошлины 2020 на судебный приказ

По общему правилу победитель торгов должен исполнить обязательства по договору, заключенному на торгах, лично (п. 7 ст. 448 ГК РФ). Схожее положение содержится в ч. 5 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ), согласно которой при исполнении контракта не допускается перемена поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случая, если новый поставщик (подрядчик, исполнитель) является правопреемником поставщика (подрядчика, исполнителя) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения.

Как отмечал Верховный суд РФ, обязанность личного исполнения договора (контракта) обусловлена необходимостью обеспечения принципов открытости, прозрачности и сохранения конкуренции при проведении закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд (см. Определение Верховного суда РФ от 12.10.2017 № 309-ЭС17-7107 по делу № А60-40121/2016).

Необходимость личного исполнения обязательств отражается и на возможности уступки права (требования) по договорам (контрактам), заключаемым на торгах.

Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора (п. 7 ст. 448 ГК РФ).

В прежней редакции п. 7 ст. 448 ГК РФ, действовавшей до 01.06.2020, оговорка о возможности уступки требования по денежному обязательству отсутствовала и судебная практика по данному вопросу была крайне противоречивой. В измененной формулировке п. 7 ст. 448 ГК РФ отражены правовые позиции Верховного суда РФ о том, что следует принимать во внимание существо уступаемого права и цель ограничения перемены лиц в обязательстве, а при исполнении заказчиком обязанности по уплате денежных средств личность кредитора не имеет существенного значения для должника (см. п. 9 постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.12.2017 № 54, п. 17 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом Верховного суда РФ 28.06.2017).

Уступка права, совершенная в нарушение законодательного запрета, является ничтожной (пункт 2 статьи 168 ГК РФ, пункт 1 статьи 388 ГК РФ). Например, ничтожной является уступка прав бенефициара по независимой гарантии без одновременной уступки тому же лицу прав по основному обязательству (абзац второй пункта 1 статьи 372 ГК РФ). Статья 383 ГК РФ устанавливает запрет на уступку другому лицу прав (требований), если их исполнение предназначено лично для кредитора-гражданина либо иным образом неразрывно связано с его личностью. При этом следует принимать во внимание существо уступаемого права и цель ограничения перемены лиц в обязательстве. Например, исходя из положений пункта 7 статьи 448 ГК РФ запрет уступки прав по договорам, заключение которых возможно только путем проведения торгов, не затрагивает требований по денежным обязательствам.

Пункт 9 постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации о перемене лиц в обязательстве на основании сделки»

Предусмотренный пунктом 7 статьи 448 ГК РФ запрет не может быть распространен на уступку победителем торгов денежного требования, поскольку при исполнении заказчиком обязанности по уплате денежных средств личность кредитора не имеет существенного значения для должника.

Пункт 17 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утв. Президиумом Верховного суда РФ 28.06.2017)

Аналогичные позиции приведены в определениях Верховного суда РФ от 12.10.2017 № 309-ЭС17-7107 по делу № А60-40121/2016, от 10.10.2017 № 310-ЭС17-11054 по делу № А14-7663/2016.

До недавнего времени встречалась иная судебная практика. Суды нередко придерживались позиции о запрете уступки любых требований по договорам, заключенным на торгах (см., например, Определение Верховного суда РФ от 04.07.2016 № 310-ЭС16-7341 по делу № А23-3851/2015, постановления АС Центрального округа от 30.01.2017 № Ф10-5513/2016 по делу № А48-682/2016, от 13.02.2017 № Ф10-5486/2016 по делу № А14-6635/2016).

Позицию о невозможности уступки последовательно занимал также Минфин России, который в своих письмах неоднократно высказывался о том, что договор цессии неприменим к государственным и муниципальным контрактам, поскольку это противоречит бюджетному законодательству, перечисление денежных средств в счет оплаты заказчиком услуг и товаров возможно только исполнителю госконтракта (см., например, письма Минфина России от 05.09.2017 № 24-05-09/57010, от 21.07.2017 № 09-04-04/46799, от 06.06.2016 № 02-04-06/32553, от 11.03.2015 № 02-02-08/12916). Однако позиция Минфина России не всегда принималась во внимание судами с учетом того, что данные письма не содержат правовых норм, не направлены на их установление, изменение или отмену (см., например, постановление АС Уральского округа от 06.05.2016 № Ф09-3145/16 по делу № А50-14402/2015).

В настоящее время с учетом обновленной редакции п. 7 ст. 448 ГК РФ судебная практика достаточно единообразна — суды придерживаются позиции о возможности уступки требований по денежному обязательству (см., например, постановление АС Западно-Сибирского округа от 27.07.2020 № Ф04-2979/2020 по делу № А75-7541/2017).

Таким образом, на текущий момент, решая вопрос о возможности уступки требования по договору, заключенному на торгах, их победитель должен прежде всего определить, мог ли договор быть заключен иначе, чем путем проведения торгов, то есть распространяется ли в принципе на данный договор запрет, установленный в п. 7 ст. 448 ГК РФ.

Какие договоры (контракты) заключаются только путем проведения торгов? Прежде всего нужно обратить внимание на те, предмет которых направлен на обеспечение государственных и муниципальных нужд (контракты, заключаемые в соответствии с Законом № 44-ФЗ), на передачу прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, — договоры аренды, безвозмездного пользования, доверительного управления и иные (ст. 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», ст. 22 Земельного кодекса РФ, ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» и др.), в ряде случаев — на закупки, осуществляемые в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон № 223-ФЗ). Следует отметить, что Закон № 223-ФЗ не содержит положений, обязывающих заказчиков заключать договоры только путем проведения торгов, — для определения обязательности торгов необходимо изучать положение о закупке отдельного заказчика (см. постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.08.2020 № 13АП-19954/2020 по делу № А56-118813/2017).

Иными словами, должен ли быть заключен договор (контракт) именно на торгах, следует проверять в каждом конкретном случае.

Если ответ на этот вопрос положительный, то нужно установить, собирается ли лицо, выигравшее торги, уступить требование именно по денежному обязательству. Если обязательство не является денежным, уступить требование нельзя в силу закона, даже если должник (заказчик) согласен на такую уступку.

Уступка права, совершенная в нарушение законодательного запрета, является ничтожной (п. 2 ст. 168 ГК РФ, п. 1 ст. 388 ГК РФ, п. 9 постановления Пленума Верховного суда от 21.12.2017 № 54).

Отсутствие запрета уступки требования, предусмотренного специальными законами

Особенно внимательно нужно проверять возможность заключения договора цессии в нестандартных ситуациях. Например, когда речь идет об уступке права по контракту во исполнение государственного оборонного заказа (далее — ГОЗ).

Согласно п. 7 ст. 7 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее — Закон № 275-ФЗ) госзаказчик использует для расчетов по контракту только отдельный счет, открытый в уполномоченном банке головному исполнителю, с которым у госзаказчика заключен контракт, при наличии у такого головного исполнителя договора о банковском сопровождении, заключенного с уполномоченным банком.

В соответствии с п. 10 ст. 3 Закона № 275-ФЗ отдельным счетом является счет, открытый головному исполнителю, исполнителю в уполномоченном банке для осуществления расчетов по ГОЗ в соответствии с условиями контракта.

В силу п. 12 ст. 8.4 Закона № 275-ФЗ по отдельному счету не допускается совершение операций по исполнению договора об уступке (переуступке) права требования.

Соответственно, если требование будет уступлено по контракту, заключенному во исполнение ГОЗ, суд с высокой степенью вероятности откажет цессионарию в иске (см., например, Определение Верховного суда РФ от 12.11.2020 № 307-ЭС18-18328 по делу № А21-10351/2017, постановление АС Московского округа от 20.12.2020 № Ф05-21468/2020 по делу № А40-95231/2017).

На что еще нужно обратить внимание победителю торгов (цеденту) и цессионарию, чтобы договор цессии устоял в суде?

Важно следить за тем, чтобы передавалось требование только по денежному обязательству, которое носит обезличенный характер. Иные права по договору (контракту) передавать нельзя.

В ином случае суд может счесть, что произошла перемена поставщика (подрядчика, исполнителя), поскольку сторонами согласована не только уступка требования оплаты за поставленные товары, выполненные работы или оказанные услуги, и есть основания для признания договора цессии недействительным (см., например, постановления АС Западно-Сибирского округа от 12.09.2017 № Ф04-3115/2017 по делу № А03-23167/2015, АС Поволжского округа от 23.08.2020 № Ф06-12699/2016 по делу № А72-11185/2015).

Одновременно, поскольку в случае уступки требования оплаты иные права/обязательства не переходят, заказчик (должник) предъявляет претензии по выполнению договора, заключенного на торгах, к поставщику (подрядчику, исполнителю).

  • Полное исполнение договора, заключенного на торгах, победителем.
  • К моменту передачи требования обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя) по договору должны быть исполнены в полном объеме.

    Во-первых, это снизит риск признания договора цессии недействительным (см., например, постановление АС Московского округа от 17.01.2020 № Ф05-20283/2020 по делу № А40-243151/2017). С точки зрения Верховного суда РФ, если работы выполнены и данное обстоятельство заказчиком не оспаривается, то обязанность личного исполнения договора подрядчиком прекратилась. А значит у судов не имеется оснований для признания договора цессии недействительным (см. Определение Верховного суда РФ от 10.10.2017 № 310-ЭС17-11054 по делу № А14-7663/2016). И напротив, в случае неполного исполнения договора (контракта) суд может счесть, что личность поставщика (подрядчика, исполнителя) все еще имеет существенное значение, а значит, договор цессии недействителен (см., например, постановление АС Поволжского округа от 17.06.2016 № Ф06-8776/2016 по делу № А12-40526/2015).

    Во-вторых, суд не взыщет задолженность по иску цессионария по оплате поставленных товаров (выполненных работ или оказанных услуг) в случае недоказанности исполнения цедентом договора (контракта), даже если не признает договор цессии недействительным. Заказчик может возражать относительно суммы задолженности.

    ООО «Дельта-А» обратилось в арбитражный суд с иском к министерству промышленности Республики Саха (Якутия) о взыскании суммы основного долга за работы по госконтракту и процентов за пользование чужими денежными средствами, основывая свое требование на заключенном договоре цессии.

    В последующем ответчик обратился со встречным иском к ООО «Дельта-А» и подрядчику о признании недействительными договоров уступки права требования, о расторжении госконтракта и о взыскании неустойки.

    При рассмотрении дела на втором круге суд первой инстанции отказал в удовлетворении как первоначального иска (со ссылкой на недоказанность выполнения подрядчиком работ по контракту в надлежащем качестве и объеме, установленном такой сделкой), так и встречного иска (в связи с тем, что в целом произведенная уступка права не противоречит нормам гражданского законодательства).

    Суды апелляционной и кассационной инстанций данное решение поддержали.

    Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 25.07.2020 № Ф02-1950/2020 по делу № А58-4024/2015

    Таким образом, цессионарий должен обязательно проверить, в порядке ли документы, подтверждающие исполнение договора, заключенного на торгах.

    Например, применительно к подряду следует удостовериться, что подрядчик выполнил условия контракта о порядке сдачи-приемки работ, извещал заказчика о готовности результата работ к приемке, подписаны приемо-сдаточные документы, мотивированных отказов от приемки работ от заказчика не поступало и т.д. (см. постановление АС Северо-Западного округа от 06.06.2017 № Ф07-4594/2017 по делу № А56-14997/2016). Даже если документально подтверждено выполнение и сдача работ по определенному этапу, однако контракт в полном объеме пока не исполнен, это также негативно скажется на возможности цессионария взыскать задолженность по оплате выполненной части работ (см., например, Определение Верховного суда РФ от 21.11.2016 № 309-ЭС16-11778 по делу № А34-4163/2015).

    В то же время в пользу сторон договора цессии стоит отметить ряд аргументов, которые может заявить должник (заказчик), однако суд их во внимание не примет.

    Так, не являются основаниями для признания договора цессии недействительным:

  • Отсутствие согласия должника на уступку требования.
  • Суды поддерживают исполнителей, даже если необходимость получения согласия заказчика была предусмотрена в контракте, ссылаясь на п. 3 ст. 388 ГК РФ, согласно которому соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения (см., например, постановления Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2020 № 16АП-2078/2017 по делу № А15-517/2017, АС Северо-Кавказского округа от 02.08.2020 № Ф08-5522/2020 по делу № А15-5565/2017, от 11.08.2017 № Ф08-5068/2017 по делу № А63-7764/2016).

  • Несоответствие бюджетному законодательству РФ, особый характер исполнения судебных актов о взыскании средств, установленный Бюджетным кодексом РФ (см., например, постановления АС Уральского округа от 01.02.2020 № Ф09-8558/17 по делу № А60-2269/2017, АС Восточно-Сибирского округа от 25.01.2020 № Ф02-7275/2017 по делу № А78-6153/2017).
  • Неверное оформление заявки на кассовый расход, направляемой в казначейство, в виде несоответствия реквизитов контрагента документам, подтверждающим возникновение денежного обязательства (см., например, постановление АС Дальневосточного округа от 19.05.2017 № Ф03-1666/2017 по делу № А73-14379/2016).
  • Таким образом, уступить требование по договору, заключенному на торгах, победитель может. Однако стороны должны учитывать имеющиеся в законе ограничения, корректно формулировать условия договора цессии о предмете и тщательно проверять, исполнен ли договор, заключенный на торгах, в полном объеме.

    Договор цессии: проводки у цессионария, цедента и должника

    Правовые основы переуступки

    Главой 24 ГК РФ предусмотрено, что право требования выполнения тех или иных обязательств может быть передано кредитором другому лицу на основании договора цессии (уступки). Сторонами сделки являются:

    • цедент — первоначальный кредитор, лицо, которое уступает обязательство;
    • цессионарий — получатель обязательства.
    • При этом нет необходимости получения согласия должника. Его лишь нужно своевременно уведомить о произошедшей смене кредитора, чтобы должник своевременно и корректно сформировал проводки по переуступке права требования.

      Если первоначально обязательство возникло исходя из договора, заключенного в письменной или нотариальной форме, то цессия должна быть оформлена также в обязательном порядке в соответствующей письменной форме.

      В коммерческой деятельности наиболее часто встречаются переуступки следующих обязательств:

    • задолженность покупателя за поставленный товар, продукцию, оказанные услуги;
    • задолженность по договору займа;
    • обязанность поставщика поставить товар, за который перечислен аванс от покупателя.
    • Договор цессии является возмездным и за покупку права требования долга цессионарий должен уплатить цеденту сумму, по которой совершена цессия.

      Проводки у цессионария, цедента и должника имеют свою специфику. Рассмотрим для каждой стороны сделки, какие проводки по договору уступки права требования необходимо сформировать в учете.

      Договор цессии: бухгалтерские проводки у цедента

      У первоначального кредитора операция отражается как выбытие имущества. То есть сумма задолженности подлежит списанию на прочие расходы, а сумма уступки — на доходы.

      При этом, если обязательство продается с прибылью, то с разницы между доходом и расходом необходимо исчислить и уплатить в бюджет НДС. Такая ситуация редка. Как правило, право требования реализуется с убытком.

      Уступка права требования, бухгалтерские проводки у цедента:

      Операция Дебет Кредит Передано обязательство по договору цессии 76 91-1 Списано продаваемое обязательство 91-2 62, 66, 67 Получена оплата от цессионария 51 76

      В налоговом учете при реализации задолженности после даты наступления платежа убыток признается полностью. При реализации до наступления платежа убыток признается в порядке, изложенном в п. 1 ст. 279 НК РФ .

      Уступка права требования: проводки у цессионария

      У получателя обязательства оно будет учитываться в составе финансовых вложений на счете 58 плана счетов бухучета. Как правило, долг приобретается по стоимости, меньшей его размера, поэтому его приобретение — это объект, который должен принести в будущем прибыль. В момент погашения задолженности должником стоимость приобретения будет списана на расходы, а полученная сумма от должника будет отражена как доход.

      Учет у цессионария, проводки:

      Операция Дебет Кредит Принято к учету право требования 58 76 Перечислена оплата по договору цессии цеденту 76 51 Поступила оплата долга от должника 51 76 Отражен доход в размере полученной суммы 76 91-1 Списано требование из состава финансовых вложений 91-2 58

      Переуступка долга: проводки

      Цессионарий может в дальнейшем принять решение о продаже приобретенного обязательства. Поскольку оно является финансовым вложением, то при его выбытии должны быть отражены прочий доход и прочий расход и сформирован финансовый результат от сделки.

      Операция Дебет Кредит
      Отражен доход от переуступки обязательства 76 91-1
      Списана стоимость финансового вложения в виде права требования долга 91-2 58
      Начислен НДС при превышении стоимости переуступки над суммой переуступаемого долга (если переуступка производится с прибылью). По переуступке задолженности по займу НДС не начисляется (пп. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ ) 91-2 68
      Получена оплата за переуступленное право требования 51 76

      Проводки по договору цессии у должника

      Замена кредитора не влечет для должника ни последствий по учету доходов и расходов, ни изменения порядка исполнения обязательства. Для него только изменяется кредитор, перед которым он обязан свою задолженность погасить. Соответственно, и учет задолженности перед новым лицом необходимо вести на том же счете бухгалтерского учета.

      Получив уведомление о сделке, должник должен сформировавшуюся кредиторскую задолженность перенести на нового контрагента. Соответственно, и погашение долга уже будет отражено во взаиморасчетах с новым контрагентом.

      Верховный суд решал, что важнее – пункт в договоре или норма ГК

      27 мая 2015 года завод «УниверсалМаш» и «Вега» заключили договор поставки деталей. Стороны договора согласовали условие о том, что ни одна из них не имеет права передавать свои права и обязательства по договору своим правопреемникам и третьей стороне без предварительного письменного согласия другой стороны.

      Тем не менее 25 апреля 2017 года «Вега» заключила договор цессии с Андреем Димитриевым, который затем стал процессуальным правопреемником «Веги» по иску к заводу. Тогда «УниверсалМаш» решил оспорить цессию в судебном порядке (дело № А79-11713/2017).

      Первая инстанция пришла к выводу, что, поскольку договор поставки содержит ограничение в части уступки прав и обязанностей по договору третьим лицам без согласия должника, отсутствие согласия влечет недействительность договора цессии.

      Апелляция и суд округа пришли к иному выводу. 1 июля 2014 года вступили в силу поправки в ГК: п. 3 ст. 388 кодекса в новой редакции устанавливает, что цессия допустима даже в случаях, когда стороны прописали запрет на нее в договоре. Эта норма действовала уже на момент заключения спорного договора цессии, и стороны этого договора рассчитывали на его сохранение, указали суды.

      Завод оспорил это в Верховном суде и указал: поскольку договор поставки заключен до даты вступления в силу п. 3 ст. 388 ГК в новой редакции, то на него не распространяются условия о действительности уступки, введенные данной нормой. А это значит, что договор цессии нужно признать недействительным.

      С этим согласилась экономколлегия ВС. «Вывод суда первой инстанции о наличии оснований для признания договора уступки права требования недействительным применительно к положениям ст. 174 ГК является верным», – указала «тройка» судей.

      Договор цессии (уступки права права требования) c актом и письмом (уведомлением)

      Вам должны денежные средства и Вам срочно нужны эти деньги на собственные нужды, но не знаете как продать долг? Или знаете, но не понимаете, как создать договор купли-продажи долга (покупки и продажи долга одновременно в одном договоре)? На сегодняшний день встречается немало объявлений о выкупе долга/задолженности. Возможно вы посчитаете их мошенниками, но отнюдь не все являются таковыми. Такая сделка вполне возможна и полностью законна. Специально для тех кто попал в такую ситуацию наши юристы находящиеся в Чебоксарах подготовили такой документ, чтобы Вы могли скачать бесплатно без регистрации простой и правильный типовой образец (пример) формы (бланк) договора цессии (уступки права требования) долга (займа / задолженности / денежных средств) между юридическими лицами включающий акт и письмо-уведомление, соответствующий законодательным актам 2020 года.

      Скачать без регистрации

      Внимание. Прочтите полезную информацию ниже, чтобы правильно составить денежную расписку.
      В конце текста БОНУС для жителей г.Чебоксары

      — Образец договора Уступки права права требования между юридическими лицами

      Важно знать! Обязательно к прочтению

      Исходя из ст. 382 ГК РФ можно сделать вывод, что такое договор цессии (уступки права требования). Договор цессии — это соглашение, в силу которого одна сторона – цедент (первоначальный кредитор по обязательству) передает цессионарию (новому кредитору) право требования исполнения обязательства должником. Важно! При этом новый кредитор приобретает право требования от цедента на условиях, не ухудшающих положение должника.

      Основные нюансы договора цессии

        После заключения договора цессии необходимо письменно уведомить должника о переходе права требования к цессионарию и передать ему документы, доказывающий этот факт. Эту обязанность обычно возлагают на нового кредитора. В противном случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п.3. ст. 382 ГК РФ) либо должник может приостановить выполнять обязательства перед новым кредитором (п. 1 ст. 385 ГК РФ). Передача (уступка) прав требования может быть оформлена как двусторонним договором так и трёхсторонним. Договор цессии может быть на возмездной и безвозмездной основе, в любом случае нужно чётко прописать размер и порядок выплаты или о том, что у нового кредитора нет обязанности по выплате вознаграждения. В то же время передача требования на безвозмездной основе между коммерческими организациями может быть расценена налоговыми и иными проверяющими органами в качестве договора дарения, а дарение между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ). С другой стороны факт «дарения права» еще нужно доказать. Само по себе несоответствие размера встречного предоставления объему передаваемого права (требования) еще не является основанием для признания ничтожным договора цессии, заключенного между коммерческими организациями, поскольку в силу п.1 ст. 572 ГК РФ наличие возмездных начал в договорном обязательстве полностью исключает признание соответствующего договора договором дарения (п.9 п.10 Обзора Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120). Прежний кредитор отвечает:

        • — за недействительность переданного ему требования;
        • — за исполнение обязательства должником в случае если он выступает поручителем обязанного лица перед новым кредитором;
        • — и другие пункты статьи 390 ГК РФ «Ответственность цедента».
        • Исходя из Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120 допустима уступка не всего требования, а только его части. Поэтому нужно тщательно изучить и понять договор цессии, в каком объеме уступаются права. Запрещено уступать право требования если это прямо прописано в договоре с кредитором за исключением случаев установленных законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п.2. ст. 382 ГК РФ). По общему правилу согласие от должника на такого рода сделку не требуется, за исключением случаев когда:

          • — в договоре предусмотрено то, что необходимо согласие должника
          • — личность кредитора имеет существенное значение для должника (ст.388 ГК РФ). Например, право на алименты, возмещение морального вреда, договор о совместной деятельности и т. п.
          • Уступка права требования по договору о совместной деятельности без согласия всех участников невозможна, поскольку это противоречит ст.388 ГК РФ. В противном случае, должно быть согласие на уступку, предусмотренное договором Задолженность можно переуступить только с неистекшим сроком исковой давности. Чтобы подтвердить «реальность» долга, новому кредитору следует потребовать от цедента представления акта сверки расчетов. Первоначальный кредитор (цедент) обязан передать новому кредитору вместе с правом требования также и все документы, которые его удостоверяют, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Уступка требования (цессия) должна быть составлена в той форме, которая предусмотрена действующим законодательством для основного договора. Так, согласно ст. 389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной (нотариальной) форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки. Уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента (передаточной надписи) на этой ценной бумаге (п. 3 ст. 146 и п. 3 ст. 389 ГК РФ). Если кредитор переуступает будущие проценты и право на убытки, то исходя из ст. 384 ГК РФ и п. 17 Обзора Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120, нет необходимости прописывать переход права процентов, так как права на их получение переходят к приобретателю автоматически. Если сделка по уступке права (требования) крупная (более 25% от валюты баланса на последнюю отчетную дату), она должна заключаться с соблюдением требований, установленных ст.78 ФЗ № 208 от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах» и ст. 46 ФЗ №14 от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью». Налоги:

            • — особенности определения налоговой базы по НДС при передаче имущественных прав установлены ст. 155 НК РФ;
            • — особенности определения налоговой базы по налогу на прибыль при уступке (переуступке) права требования определены ст. 279 НК РФ.
            • — безвозмездная уступка прав близким родственникам п.18.1 ст.217 НК РФ.
            • Новый кредитор должен иметь ввиду то, что по договору цессии может быть передана «пустышка», то есть от должника будет невозможно добиться желаемого. Например, если после уступки окажется, что договор, из которого возникло право требования, признан недействительным, то новоиспеченный кредитор лишается полученного права требования.

              Полезные ссылки на тему договора цессии

              Мы надеемся, что данный простой и правильный типовой образец (пример) формы (бланк) договора цессии (уступки права требования) долга (займа / задолженности / денежных средств) между юридическими лицами включающий акт и письмо-уведомление, соответствующий законодательным актам 2020 года, поможет сохранить, Ваше драгоценное время, нервы и деньги которые могли потратить на услуги юриста. Но как показывает практика, лучше не рисковать и заручиться поддержкой юристов по договорам, которые смогут качественно оказать услуги по разработке договора цессии (уступки права требования) или правовой экспертизе договоров. Тем более, что в случае подписания договора, не соответствующего законодательству 2020 года, его могут признать недействительным со всеми вытекающими негативными последствиями для Вас и Вашего кошелька.

              Договор цессии: между юридическими лицами

              Договор цессии – соглашение на отчуждение прав на кредиторскую задолженность от одного кредитора другому. От того, насколько внимательно к деталям составлен договор, будет зависеть, кто в выигрыше, а кто в проигрыше после его заключения и вступления в силу. Образец договора и инструкцию по его заполнению вы найдете в статье.

              Используйте пошаговые руководства:

              Цессия: для чего

              Цель цессии – уступить право требовать долг от первоначального кредитора новому. Документ, подтверждающий уступку, называется титулом. Заключение договора цессии регулируется статьями 382-390 ГК РФ. См. чем цессия отличается от уступки.

              Факт уступки требования подтверждают документально с помощью соглашения о цессии, акта передачи права, акта сверки расчетов (одним или несколькими), уведомления об уступке права цедентом цессионарию.

              Рисунок. Документооборот по договору цессии

              Зачем заключать договор цессии между юридическими лицами

              В нынешних условиях рыночной экономики цессия – удобное средство поддержания стабильности бизнесменов. Преимущества имеют и цедент, и цессионарий, и даже должник, так как новый кредитор может пойти на значительные уступки.

              Почему стороны заключают договор цесси и :

              1. Потребность в денежных средствах для продолжения функционирования предприятия.
              2. Риск невыплаты суммы долга должником.
              3. Нехватка свободного времени для судебного разбирательства с целью получения полной суммы дебиторской задолженности у будущего цедента.

              Цедент подбирает цессионария, готового и способного выплатить ему часть дебиторской задолженности и в дальнейшем владеть ею полностью. Как правило, стоимость услуги выкупа составляет от 10% до 50% от полной стоимости долга: в зависимости от имиджа компании-должника и ее финансового состояния. В исключительных случаях, если эти показатели не достигают определенного минимально возможного уровня, то цессия будет невозможна: задолженность придется списать как безнадежный долг. Как проанализировать условия договора цессии

              Все остальные случаи подходят для заключения договора цессии. Далее рассмотрим подробнее основные пункты, особенности и выгоды для обеих сторон. Образец документа также приведен ниже.

              Договор цессии это.

              Преамбула договора цессии

              В преамбуле указывают полные наименования компании-цедента и компании-цессионария, почтовые адреса с индексами, телефоны, ИНН и реквизиты банка; круг уполномоченных лиц, действующих от имени цедента и цессионария. Юридическое лицо представляет генеральный директор или лицо, имеющее доверенность (не забудьте внести реквизиты доверенности, если действуете по ней).

              Согласие должника не обязательно, но копия договора, на основании которого право требования появилось, должна быть «на руках», так как в ней может быть прописан запрет на цессию или оговорено отдельно требование согласия должника.

              Предмет договора цессии

              В данном разделе указывают подробности сделки. Если уступаете денежное требование, то оговорите: полностью или частично. Если уступаете будущее право требования, не вступившее в силу в тот момент, когда заключается договор, опишите подробно его условия в документе.

              Этот раздел содержит существенное условие – основание для его возникновения. Если условие о предмете договора между юридическими лицами не согласовано, то договор не заключен и уступка требования не совершена (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

              Цена уступки и порядок оплаты

              Между юридическими лицами безвозмездная цессия не заключается. Цену уступки, порядок внесения оплаты, форму и сроки оплаты согласуйте в данном разделе договора.

              Цену согласовывают до или после перехода права требования. Если это произошло после, то следует помнить: право остается у цедента до факта свершения полной оплаты.

              Особо надо обратить внимание на НДС. Если в документе нет условия, что цена включает в себя НДС, то по умолчанию считается, что НДС включен и согласован сторонами. Впоследствии цедент уже не сможет взыскать сумму НДС. При безналичной форме расчетов необходимо согласовать момент, который будете считать фактом исполнения обязанностей по оплате.

              Условия исполнения договора

              В этом разделе согласовывают момент уступки права требования и обязанности цедента по сделке. Право может перейти с даты заключения договора или наступления определенного события: полной оплаты, передачи документов по сделке. В качестве документов выступают: основной договор, акт сверки взаиморасчетов, платежные поручения. Установите срок и порядок передачи документов, а также лицо, которое уведомит должника о свершившейся цессии.

              Для цессионария важно ознакомиться со сведениями, имеющими значение для осуществления права (требования). Они указываются в этом же разделе.

              Ответственность сторон

              Этот раздел посвящен условиям взыскания неустойки с нарушителя договора, мерам ответственности для него. Стороны могут установить неустойку в виде процента от суммы, необходимой к перечислению, за каждый день просрочки или фиксированный штраф.

              Общее правило предполагает ответственность цедента за действительность уступаемого права. Однако договор цессии может содержать условие, что цедент поручился перед цессионарием за должника, причем отдельно согласовать и выделить: солидарно ли ответственен цедент с должником или субсидиарно. Солидарная ответственность выгодна цессионарию, субсидиарная – цеденту.

              Расторжение договора цессии

              Здесь целесообразно согласовать перечень оснований для расторжения договора в судебном порядке, в том числе одностороннего отказа, а также порядок уведомлений об отказе и порядок расчетов при одностороннем отказе. Это позволит избежать необходимости в дальнейшем доказывать то, что нарушение существенно. Односторонний отказ возможен, если цессионарий не получил исполнение, а также если хотя бы одна из сторон ведет предпринимательскую деятельность. В случае, если вторая сторона не ведет предпринимательскую деятельность, то именно она имеет право инициировать односторонний отказ.

              Разрешение споров

              Согласуйте порядок разрешения возможных противоречий. При необходимости оговорите претензионный порядок: сроки направления претензии, период рассмотрения претензии, полномочный суд, который будет рассматривать споры, возникающие между цедентом и цессионарием (но не с должником).

              Заключительные положения

              Именно в этом разделе укажите и согласуйте срок действия договора цессии, момент прекращения его действия, порядок направления писем и претензий сторонами друг другу, форму и порядок направления уведомлений о цессии должнику.

              Сопутствующие документы

              К договору между юридическими лицами прикрепляют приложения, включающие: договор между цедентом и должником о купле-продаже товара, документы, подтверждающие наличие задолженности должника перед цедентом.

              Советы, возможные риски, важные моменты

              Совет цеденту: подписывая документ, удостоверьтесь, что должник не успеет с большой долей вероятности погасить задолженность до нужного вам срока. В противном случае рискуете потерять от 10 до 50% суммы долга.

              Совет цессионарию: убедитесь, что должник имеет шансы полностью выплатить сумму долга, потребуйте у цедента скидку, настаивайте на ее увеличении по возможности. Так вы сможете снизить риски в ситуации, когда должник испытает затруднения с оплатой своего долга. Скидка – это возможная прибыль от сделки при условии полного погашения задолженности должником.

              При заключении договора цессии надо учесть несколько важных моментов. Документ должен быть не только заверен нотариально и совершен в определенной форме, но и пройти государственную регистрацию. Переуступка будущих процентов должна быть прописана.

              Если должника письменно не уведомили о том, что права кредитора перешли к новому лицу, у цессионария возникает риск получить неблагоприятные последствия в связи с недобросовестностью цедента.

              Согласие должника необходимо для цессии по обязательству, в котором личность кредитора имеет для него (должника) существенное значение. В противном случае сделка считается недействительной. Например, ООО имеет право на получение 50% стоимости оборудования по договору о совместной деятельности. В этом случае личность участника имеет существенное значение, и цессия возможна лишь при согласии участников.

              Должник, пока не получил уведомление, имеет право возражать требованиям нового кредитора, если они остались от прежнего кредитора.

              Крупная сделка по уступке права требования (более 25% валюты баланса по состоянию на отчетную дату) должна выдерживать требования ФЗ №208 от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах» и ФЗ №14 от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью». В противном случае она будет признана ничтожной.

              Уступить право требования по договору о совместной деятельности допускается лишь после согласия всех его участников, согласно ст. 388 ГК РФ.

              Договор цессии между юридическими лицами не может быть заключен:

            • при наличии задолженности по алиментам,
            • при выплате пенсий и социальных пособий,
            • при возмещении вреда здоровью и жизни гражданина.
            • Если цедент не передал цессионарию документы, это не значит, что он не уступил ему право требования.

              Отсутствие в договоре цессии ссылки на номер и дату кредитного договора не затрудняет вступление его в силу: достаточно указать сумму.

              Кирилл Никитин, юрист юридической фирмы VEGAS LEX

              Уступка требования (цессия) представляет собой сделку, непосредственно направленную на отчуждение обязательственного права, заключаемую между первоначальным кредитором по обязательству (цедентом) и новым кредитором (цессионарием), в силу которой цедент передает цессионарию право требования исполнения обязательства третьим лицом (должником), а цессионарий приобретает это право требования от цедента на условиях, не ухудшающих положение должника.

              В соответствии со ст. 390 ГК РФ цедент отвечает перед цессионарием за действительность передаваемого права, и, в случае признания договора недействительной, несет ответственность перед новым кредитором. Как правило, это выражается в возмещении цедентом убытков, которые понес новый кредитор. Однако на практике велик риск недобросовестных действий со стороны именно цедента, выраженных, в частности, в уступке недействительного требования.

              В связи с этим особое внимание на наш взгляд необходимо уделить тщательной проверке действительности уступаемого требования, включая, помимо прочего, согласие/несогласие должника в отношении своего обязательства.

              Кроме того, необходимо принимать во внимание тот факт, что цедент по общему правилу не несет ответственность за неисполнение должником своих обязательств.

              Кроме того, всегда есть вероятность того, что налоговые органы заинтересуются совершенной уступкой. Особенно если сделка осуществлена с минимальной выгодой для любой из сторон либо вовсе без нее, а также если оплата за цессию произведена сторонними средствами.

              Будущему цессионарию также следует знать, что сегодня большинство судов склонны придерживаться далеко не бесспорной позиции относительно судьбы пророгационной оговорки при совершаемой цессии, считая, что такая оговорка не может быть изъята из объема передаваемых по договору прав.

              То есть речь идет о том, что, приобретая требование, цессионарий может также оказаться связанным с соглашением об изменении территориальной подсудности, которое ранее заключили цедент и должник. Так, например, если в договоре, на основании которого цеденту принадлежит передаваемое требование, цедент и должник предусмотрели, что все возникшие споры и разногласия должны разрешаться исключительно лондонским судом, то, предъявив иск в другой арбитражный суд, новый кредитор, рискует «нарваться» на возвращение искового заявления по мотиву неподсудности.

              Для наглядности приводим образец договора цессии между юридическими лицами

              Договор цессии между юридическими лицами образец

              ДОГОВОР № 7 уступки прав требования (цессии)

              г. Москва 02.09.2020

              Открытое акционерное общество «Производственная фирма «Мастер»», именуемое в
              дальнейшем «Цедент», в лице генерального директора Глебовой Аллы Степановны,
              действующей на основании Устава, с одной стороны, и общество с ограниченной
              ответственностью «Торговая фирма «Гермес»», именуемое в дальнейшем «Цессионарий», в
              лице генерального директора Львова Александра Владимировича, действующего на основании
              Устава, с другой стороны, совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор о
              нижеследующем.

              1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

              1.1. По настоящему договору Цедент уступает, а Цессионарий принимает в полном объеме права
              требования, принадлежащие Цеденту по договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22,
              заключенному между Цедентом и Должником ЗАО «Альфа», являющимся покупателем по
              указанному договору.

              1.2. Права требования Цедента к Должнику по состоянию на дату подписания настоящего
              Договора составляют 1 200 000 (Один миллион двести тысяч) руб., в том числе 1 100 000 (Один
              миллион сто тысяч) руб. – стоимость переданного и неоплаченного товара по договору
              купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22, 100 000 (Сто тысяч) руб. – пени за просрочку
              оплаты товара по договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г № 22.

              Указанный выше размер задолженности Должника перед Цедентом по договору купли-продажи
              от 3 апреля 2020 г. № 22, в том числе пеней, подтверждается Актом сверки взаиморасчетов
              от 31 июля 2020 г., прилагаемым к настоящему Договору, подписанным полномочными
              представителями Цедента и Должника.

              2. ОПЛАТА ПО ДОГОВОРУ

              2.1. Уступка прав требования Цедента к Должнику, осуществляемая по настоящему Договору,
              является возмездной.

              2.2. В качестве оплаты за уступаемые права требования Цедента к Должнику по договору купли-
              продажи от 3 апреля 2020 г. № 22 Цессионарий обязуется выплатить Цеденту денежные
              средства в размере 1 000 000 (Один миллион) руб.

              2.3. Указанная сумма денежных средств будет выплачиваться Цессионарием в сроки и порядке,
              установленные Соглашением о передаче прав. Соглашение о передаче прав подписывается
              уполномоченными представителями Сторон и является приложением к настоящему
              Договору.

              2.4. С момента уплаты суммы, указанной в пункте 2.2 настоящего Договора, обязанности
              Цессионария по настоящему договору считаются исполненными.

              3. ПЕРЕДАЧА ПРАВ ТРЕБОВАНИЯ

              3.1. В трехдневный срок со дня подписания настоящего Договора Цедент обязан передать
              Цессионарию по Акту приема-передачи все имеющиеся у него документы, удостоверяющие право требования Цедента к Должнику по договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22, а именно:
              – договор купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22 (подлинник);
              – подлинники приложений, дополнительных соглашений к договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22, являющихся неотъемлемой частью вышеуказанного договора (в случае, если они имеются);
              – подлинник (заверенная печатью Цедента копия) Акта сверки по договору купли-продажи
              от 3 апреля 2020 г. № 22 между Цедентом и Цессионарием;
              – заверенные печатью Цедента (при возможности заверить нотариально – нотариально
              заверенные) копии накладных и счетов-фактур, подтверждающих передачу товара от
              Цедента к Должнику по договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22 между ними;
              – иные имеющиеся документы, относящиеся к исполнению договора купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22 между Цедентом и Должником.

              3.2. Акт приема-передачи документов составляется и подписывается полномочными
              представителями Цедента и Цессионария и является неотъемлемой частью настоящего Договора.

              3.3. Цедент обязан сообщить Цессионарию все иные сведения, имеющие значение для
              осуществления Цессионарием своих прав по договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22 с Должником.

              3.4. С момента подписания Акта приема-передачи, указанного в пункте 3.2 настоящего Договора, обязанности Цедента по настоящему Договору считаются исполненными.

              3.5. С момента подписания настоящего Договора Цессионарий становится новым кредитором
              Должника по договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22.

              4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

              4.1. Цедент обязан предоставить по требованию Цессионария информацию о поступлении от
              Должника денежных сумм в погашение задолженности по договору купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22, включая проценты.

              4.2. Цессионарий обязан известить Должника о произошедшей переуступке прав требования в течение семи календарных дней после выплаты Цессионарием договорной суммы в соответствии с пунктами 2.2 и 2.3 настоящего Договора.

              4.3. Цессионарий имеет право выплатить договорную сумму досрочно, о чем должен известить Цедента в письменной форме.

              5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

              5.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по
              настоящему Договору, обязана возместить другой Стороне причиненные таким неисполнением убытки. Если Сторона, нарушившая Договор, получила вследствие этого доходы, Сторона, права которой нарушены, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере, не меньшем, чем такие доходы.

              5.2. Цедент отвечает перед Цессионарием за действительность переданных прав, но не отвечает за неисполнение договора купли-продажи от 3 апреля 2020 г. № 22 Должником.

              5.3. Цедент несет ответственность за достоверность передаваемых в соответствии с настоящим Договором документов и гарантирует наличие и передачу всех уступленных Цессионарию прав.

              5.4. В случае нарушения Цессионарием пунктов 2.2 и 2.3 настоящего Договора он уплачивает Цеденту пени в размере 0,03% от суммы, указанной в пункте 2.2 настоящего Договора, за каждый день просрочки.

              5.5. В случае нарушения Цедентом пункта 3.1 настоящего Договора он уплачивает Цессионарию пени в размере 0,01% от суммы, указанной в пункте 2.2 настоящего Договора, за каждый день просрочки передачи документов.

              5.6. В случаях, не предусмотренных настоящим Договором, имущественная ответственность
              определяется в соответствии с действующим законодательством РФ.

              6.1. Условия настоящего Договора и дополнительных соглашений к нему конфиденциальны и не подлежат разглашению.

              6.2. Стороны принимают все необходимые меры для того, чтобы их сотрудники и другие лица без предварительного согласия другой стороны не информировали третьих лиц о деталях данного Договора и приложений к нему.

              7.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение
              обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств
              непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Договора в результате
              обстоятельств чрезвычайного характера, которые Стороны не могли предвидеть или
              предотвратить.

              7.2. При наступлении обстоятельств, указанных в пункте 7.1, каждая Сторона должна без
              промедления известить о них в письменном виде другую Сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения Стороной своих обязательств по данному Договору.

              7.3. Если Сторона не направит или несвоевременно направит извещение, предусмотренное в пункте 7.2, то она обязана возместить второй Стороне понесенные ею убытки.

              7.4. В случае наступления обстоятельств, предусмотренных в пункте 7.1, срок выполнения
              стороной обязательств по настоящему Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

              7.5. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в пункте 7.1, и их последствия продолжают действовать более четырех месяцев, Стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего Договора.

              8. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

              8.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами по вопросам, не
              нашедшим своего разрешения в тексте данного Договора, будут разрешаться путем переговоров на основе действующего законодательства и обычаев делового оборота.

              8.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов споры разрешаются в
              Арбитражном суде г. Москвы в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

              9. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

              9.1. Настоящий Договор может быть изменен или прекращен по письменному соглашению
              Сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством РФ.

              10. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

              10.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания его Сторонами и действует до полного исполнения ими своих обязательств по настоящему Договору.

              10.2. Настоящий Договор составлен в трех экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон и Должника.

              10.3. Любые изменения и дополнения к настоящему Договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то
              представителями Сторон.

              10.4. Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной форме. Сообщения будут считаться исполненными надлежащим образом, если они посланы заказным письмом, по телеграфу, телетайпу, телексу, телефаксу или доставлены лично по юридическим (почтовым) адресам Сторон с получением под расписку соответствующими должностными лицами.

              11. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН

              ОАО «Производственная фирма «Мастер»»
              Адрес: 125007, г. Москва,
              ул. Коптева, д. 40
              ИНН 7708123436, КПП 770801001
              Р/с 40702810400000002233
              в АКБ «Надежный»
              К/с 30101810400000000222
              БИК 044583222

              ООО «Торговая фирма «Гермес»»
              Адрес: 104055, г. Москва,
              ул. Лесная, д. 69
              ИНН 7708123446, КПП 770801001
              Р/с 40702810400000001234
              в АКБ «Надежный»
              К/с 30101810400000000222
              БИК 044583222

              Смотрите так же:  Оформление дарственной на долю квартиры. Дарственная регистрационная палата

    По admin

    Добавить комментарий

    Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *